Адовкатура в России

исковом заявлении, подаваемом адвокатом-представителем, должно быть указано

наименование представителя с указанием полного названия юридической

консультации, ее принадлежности к конкретной коллегии адвокатов, места

нахождения, почтовых реквизитов.

Гражданско-процессуальное представительство — это ведение дела в суде

одним лицом в защиту и в интересах другого лица. Вопросам представительства

в суде общей юрисдикции посвящена глава 5 ГПК РСФСР.

Комплекс процессуальных прав и обязанностей адвоката-представителя

зависит от целей и оснований его участия в процессе.

Частью 5 ст. 45 ГПК РСФСР предусмотрено, что полномочия адвоката-

представителя удостоверяются ордером, выдаваемым юридической консультацией

и подписанным заведующим юридической консультации (в редакции Федерального

закона «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в РФ» 2002 г. (ст. 6 п. 2

) - ордер на исполнение поручения, выдаваемый соответствующим адвокатским

образованием). В этом случае адвокат-представитель по предъявлении ордера

юридической консультации (адвокатского формирования) вправе подать в суд

исковое заявление от имени истца-доверителя, знакомиться с материалами

дела, делать из них выписки, представлять доказательства, участвовать в их

исследовании, задавать вопросы лицам, участвующим в деле, свидетелям,

экспертам, заявлять ходатайства. Однако для того, чтобы адвокат-

представитель имел специальные полномочия, а именно: полномочия полного или

частичного отказа от исковых требований, передать дело в третейский суд,

признания иска, изменения предмета иска, заключения мирового соглашения,

передачи полномочий другому лицу, обжалования решения суда, предъявления

исполнительного листа к взысканию, получения присужденного имущества или

денег, он должен иметь также и соответствующую доверенность (см.: ст.46 ГПК

РСФСР).

Таким образом, к исковому заявлению, поданному адвокатом-представителем,

должен быть приложен ордер юридической консультации (адвокатского

формирования). Доверенность, выданная и оформленная в соответствии с

требованиями закона (ст. 185 ГК РФ), удостоверяющая его полномочия (при

наличии таковой), может быть также приложена к исковому заявлению или

представлена суду в дальнейшем при рассмотрении дела по существу. Если

адвокат-представитель имеет разовую доверенность, то она приобщается к

делу. Общая доверенность предъявляется судье при установлении личности

явившихся в судебное заседание и проверке полномочий представителя, а затем

возвращается ему.

Право вести дело в суде через представителя принадлежит лицам,

участвующим в деле: сторонам, третьим лицам как с самостоятельными исковыми

требованиями, так и без таковых, а также физическим и юридическим лицам,

участвующим в процессе по делам особого производства или по делам,

возникающим из административно-правовых отношений.

Судебное представительство допускается по всем гражданским делам, на всех

стадиях процесса по конкретному гражданскому делу: в суде первой инстанции

(начиная с подачи заявления), при пересмотре судебных постановлений в

кассационном, надзорном порядке, по вновь открывшимся обстоятельствам, а

также в исполнительном производстве.

Ведение дела через представителя не лишает сторону права лично

участвовать в процессе наряду со своим представителем. Вместе с тем следует

иметь в виду, что суд вправе вызвать сторону для личных объяснений и при

наличии представителя.

Федеральный закон «Об адвокатской деятельности и адвокатуре РФ» 2002 г.

(ст.2, п.4) установил, что представителями организаций, органов

государственной власти, органов местного самоуправления в гражданском

судопроизводстве могут выступать только адвокаты, за исключением случаев,

когда эти функции выполняют работники, состоящие в штате указанных

организаций, органов государственной власти и органов местного

самоуправления, если иное не установлено федеральным законом.

Представительство, осуществляемое адвокатами, относится к разряду

добровольного представительства. Основанием такого представительства

является договор поручения (глава 49 ГК РФ)[18], в силу которого сторона

или третье лицо доверяет адвокату-представителю ведение своего дела в суде.

Договор (соглашение) поручения заключается в письменной форме (ст. 161 ГК

РФ) между доверителем, с одной стороны, и юридической консультацией, с

другой стороны. В договоре наряду с существенными условиями может быть

указан конкретный адвокат (адвокаты), который будет исполнять поручение.

Согласно ст.434 ГК РФ, договор может считаться заключенным в письменной

форме как в том случае, когда составлен один документ, подписанный

сторонами, так и когда произошел обмен документами посредством почтовой,

телеграфной, телетайпной, телефонной, электронной или иной связи,

позволяющей достоверно установить, что документ исходит от стороны по

договору.

В отличие от уголовного судопроизводства, в гражданском процессе адвокат

не связан волей клиента и поэтому он может отказаться от представительства.

Отказ от представительства может иметь место не только в связи с

отсутствием правовой позиции по делу, но и по соображениям адвокатской

этики. При заключении договора поручения возможности отказа от

представительства и его последствия должны быть оговорены.

Процессуальное положение адвоката-представителя определяется следующим

образом: не являясь стороной в гражданском судопроизводстве, адвокат-

поверенный действует на основании и в пределах полученных от доверителя

полномочий.

Весь ход судебного заседания имеет состязательную форму. Стороны

состязаются, доказывая обоснованность заявленных требований и возражений,

отстаивая свои правовые позиции. Адвокат, являясь представителем стороны в

процессе, в соответствии со ст. 50 ГПК РСФСР также должен доказать те

обстоятельства, на которые ссылается как на основания своих требований и

возражений. В этих целях адвокат-представитель участвует в доказывании,

используя средства судебного доказывания, которые исчерпывающе перечислены

в законе (ч.2 ст.49 ГПК РСФСР). К их числу относятся: объяснения сторон и

третьих лиц, показания свидетелей, письменные доказательства, вещественные

доказательства и заключения экспертов. При этом законодатель отметил (ч. 3

ст. 49 ГПК РСФСР), что доказательства, полученные с нарушением закона, не

имеют юридической силы и не могут быть положены в основу решения суда.

Роль адвоката-представителя в судебном доказывании выражается в его

участии в собирании, проверке и оценке доказательств.

Для участия в процессе адвокат-представитель, прежде всего, должен

определить предмет доказывания.

Понятие предмета доказывания большинством ученых определяется как

совокупность фактов, имеющих юридическое значение, которые необходимо

доказать сторонам с тем, чтобы суд правильно разрешил дело по существу,

применив нормы материального права, регулирующие конкретное спорное

правоотношение, и определив права и обязанности сторон.

Следовательно, предмет доказывания по гражданским делам определяются

утверждениями и возражениями сторон. Правильно определить объем предмета

доказывания по делу — значит придать всему процессу доказывания нужное

направление и соответствующее распределение обязанностей по доказыванию,

поскольку каждая сторона должна доказать те обстоятельства, на которые она

ссылается как на основание своих требований или возражений.

Как правило, предмет доказывания определяется адвокатом-представителем

истца при подготовке искового заявления, а при представлении интересов иных

лиц участвующих в деле, в стадии подготовки дела или с момента вступления в

процесс. Исключением, пожалуй, являются случаи изменения предмета и

оснований иска, о чем будет сказано позднее.

Правильно, с нашей точки зрения, полагает М.К. Треушников, что

определение объема подлежащих доказыванию фактов и правовая квалификация

взаимосвязаны между собой. Нельзя определить предмет доказывания по делу

без знания содержания закона, подлежащего применению, и в то же время

трудно определить правоотношения без знания тех фактических обстоятельств,

которые имели место между сторонами. Объем фактов предмета доказывания в

ходе процесса по гражданскому делу может изменяться в связи с изменением

оснований или предмета иска, увеличением или уменьшением размера исковых

требований.

Основание иска — это обстоятельства, на которые ссылается истец в

подтверждение исковых требований.

Предмет иска — это материально-правовое требование к ответчику о

совершении определенных действий, воздержании от действий, признании

наличия или отсутствия правоотношения, изменения или прекращения его.

Следует помнить, что закон устанавливает право истца изменить либо

предмет, либо основание иска. Изменение и предмета и основания не

допускается, поскольку такое изменение приведет к полной замене одного иска

другим.

Изменение предмета доказывания может иметь место при соединении или

разъединении исковых требований, отказе от иска или признании иска,

заключении мирового соглашения.

Изменение предмета доказывания может также иметь место в случаях, когда

суд по своей инициативе выйдет за пределы заявленных истцом требований,

если это необходимо для защиты прав и охраняемых законом интересов.

Законом предусмотрены случаи освобождения лиц, участвующих в деле, от

доказывания (ст.55 ГПК РСФСР).

Не подлежат доказыванию:

. факты, признанные судом общеизвестными (землетрясение, наводнение,

засуха, военные действия, катастрофы и т.д.). Общеизвестные факты

освобождены от доказывания потому, что истинность их очевидна и

доказывание является излишним.

. преюдициальные факты, т.е. установленные вступившим в законную силу

приговором суда, решением суда общей юрисдикции или арбитражного

суда;

. факты, признанные стороной, на которых другая сторона основывает свои

требования или возражения (ст. 60 ГПК РСФСР). Однако если у суда

имеются основания полагать, что признание фактов совершено с целью

сокрытия действительных обстоятельств дела либо под влиянием обмана,

насилия, угрозы или заблуждения, суд не принимает признания факта. В

этом случае признанные стороной факты подлежат доказыванию на общих

основаниях.

Процесс собирания доказательств адвокатом-представителем включает их

выявление, а также представление или указание на место нахождения.

Выявить доказательства, т.е. любые фактические данные, на основании

которых суд может установить обстоятельства, имеющие значение для дела,

возможно, прежде всего, путем внимательного ознакомления с имеющимися у

доверителя документами. Тщательно изучив и проанализировав их, а также

устную информацию доверителя о фактических данных, могущих иметь значение

для дела, адвокат-представитель определяет, какие из них относятся к

предмету доказывания и должны быть представлены суду, а также круг иных

возможных источников доказательств.

Объем письменных доказательств, подлежащих представлению в суд,

определяется также и с учетом конкретной категории гражданского дела

(примерный перечень обязательных письменных доказательств содержится в п.17

постановления Пленума Верховного Суда РСФСР №2 от 14 апреля 1988 г. «О

подготовке гражданских дел к судебному разбирательству» с изменениями и

дополнениями, внесенными постановлением Пленума №19 от 22 декабря 1992 г.,

в редакции постановления Пленума №11 от 21 декабря 1993 г.).

В целях выявления доказательств адвокат-представитель может использовать

как способы, предусмотренные действующим законодательством, так и любые

иные, не запрещенные законом способы. А именно: собирать сведения,

необходимые для оказания юридической помощи, в том числе запрашивать

справки, характеристики и иные документы от органов государственной власти,

органов местного самоуправления, общественных объединений, а также иных

организаций. У казанные органы и организации обязаны в порядке,

установленном законодательством, выдавать адвокату запрошенные им документы

или их заверенные копии; опрашивать с их согласия лиц, предположительно

владеющих информацией, относящейся к делу, по которому адвокат оказывает

юридическую помощь; собирать и представлять предметы и документы, которые

могут быть признаны вещественными и иными доказательствами в порядке,

установленном законодательством РФ; привлекать на договорной основе

специалистов для разъяснения вопросов, связанных с оказанием юридической

помощи; фиксировать (в том числе с помощью технических средств) информацию,

содержащуюся в материалах дела, по которому адвокат оказывает юридическую

помощь, соблюдая при этом государственную и иную охраняемую законом тайну;

совершать иные действия, не противоречащие законодательству РФ (например,

получать устную информацию о лицах, которым известны факты, имеющие

значение для дела, месте нахождения письменных (ст. 63 ГПК РСФСР) и

вещественных доказательств (ст. 68 ГПК РСФСР), например в беседах, ответах

на устные вопросы; использовать сведения, полученные из средств массовой

информации; работать с архивными материалами (осуществлять поиск

определенной информации) по согласованию с администрацией соответствующих

архивов и т.д.).

Таким образом, в результате деятельности по выявлению доказательств

адвокат-представитель получает либо предметы и документы, которые могут

быть признаны доказательствами, либо информацию о месте их нахождения, либо

об источниках доказательств далее — доказательства. Полученные

доказательства, отвечающие требованиям относимости и допустимости, он

представляет в суд. В остальной части адвокат-представитель реализует свое

право по участию в процессе собирания доказательств путем заявления

ходатайств о вызове в суд лиц, которым могут быть известны какие-либо

обстоятельства, относящиеся к делу (свидетелей); о назначении экспертизы;

об истребовании письменных доказательств судом (ст.63-65 ГПК РСФСР); об

истребовании вещественных доказательств (ст.68-70 ГПК РСФСР). Кроме того,

если имеются основания опасаться, что получение доказательств в дальнейшем

может сделаться невозможным или затруднительным, адвокат-представитель

вправе обратиться в суд с заявлением об обеспечении этих доказательств

(ст.57-59 ГПК РСФСР) (до возникновения дела в суде обеспечение

доказательств производится нотариусом (ст. 102,103 Основ законодательства

Российской Федерации о нотариате, от 11 февраля 1993 г.), который может

допрашивать свидетелей, производить осмотр письменных и вещественных

доказательств, назначать экспертизу). Также адвокат-представитель может

обращаться с заявлениями и ходатайствами о принятии судом мер по

обеспечению иска, замене одного вида обеспечения иска другим, о внесении

ответчиком на депозитный счет суда истребуемой истцом суммы взамен

допущенных мер обеспечения иска, об отмене обеспечения иска (глава 13 ГПК

РСФСР).

Участие адвоката-представителя в процессе проверки доказательств, как

выявленных, полученных или представленных им суду лично, так и

представленных суду иными лицами, участвующими в деле, состоит в

определении их допустимости, т.е. того, что доказательства добыты

установленными в законе средствами и из установленных законом источников.

Этот процесс осуществляется путем изучения и оценки источника

доказательства и процесса его формирования, сопоставления с другими

доказательствами, проверки правильности содержания и оформления документа,

в случае необходимости, заявления ходатайств о назначении экспертизы, в

т.ч. дополнительной или повторной, об истребовании дополнительных

доказательств, и т.д. Так, например, для установления достоверности

свидетельских показаний изучается личность свидетеля, его отношение к делу,

способность к восприятию, усвоению, запоминанию и воспроизведению

соответствующих событий, явлений, действий.

Оценка доказательств адвокатом-представителем — это установление их

относимости и достаточности для того, чтобы ликвидировать сомнения в

истинности его утверждений и выводов, могущие возникнуть у суда.

Результат деятельности адвоката-представителя по проверке и оценке

доказательств подводится при высказывании его мнения на соответствующие

вопросы суда, в ходатайствах и заявлениях суду, а также в судебных прениях.

В прениях адвокату-представителю следует добиваться такого логического

построения речи, чтобы устранить имеющиеся противоречия между

доказательствами, провести анализ всей совокупности полученной

доказательственной информации с позиций ее допустимости, относимости,

достаточности, чтобы сформировать у суда мнение о правомерности и

обоснованности своих требований.

В прениях адвокат-представитель высказывает и аргументирует свои выводы о

том, какие доказательства являются достоверными, какие обстоятельства

следует считать установленными, а какие не установленными, каково

содержание спорного правоотношения, какой закон должен быть применен и как

следует разрешить дело.

Судебные прения состоят из речей лиц, участвующих в деле, и

представителей. Последовательность выступлений с речами четко

Страницы: 1, 2, 3, 4, 5, 6, 7, 8, 9, 10, 11, 12, 13, 14, 15, 16, 17, 18, 19, 20, 21, 22, 23, 24, 25, 26, 27, 28, 29