Гражданский кодекс

(по аналогии с договором согласно ст.180 ГК). Не подлежит применению лишь

та его часть, которая противоречит законодательству, а сам факт регистрации

устава, содержащего такие положения, не устраняет их недействительности.

Следует отметить, что все положения устава, не противоречащие закону,

обязательны для исполнения участниками общества.

Содержание устава общества не должно относиться к сведениям,

представляющим коммерческую тайну. Возможность ознакомиться с уставом и

всеми его изменениями сформулирована императивной нормой, что исключает

установление любых ограничений и препятствий органами общества. Оригинал

устава и учредительного договора хранятся согласно ст.50 Закона по месту

нахождения единоличного исполнительного органа общества или в ином месте,

определенном участниками, а копии учредительных документов вправе получить

все участники общества. За изготовление копий устава и договора взимается

плата, которая должна соответствовать затратам на их изготовление. Общество

не вправе получать прибыль от подобных действий.

4. Учредительные документы общества изменяются в соответствии с

нормами закона и положениями самих учредительных документов. Изменения

вносятся по решению высшего органа управления обществом (собрание

учредителей). Изменения, принятые общим собранием, регистрируются тем же

органом и в том же порядке, что и само общество. Никаких ограничений на то,

как часто вносятся изменения в учредительные документы, в законодательстве

не установлено.

Изменения учредительных документов приобретают силу для третьих лиц с

момента их государственной регистрации, если только третьи лица не знали и

не воспользовались этим обстоятельством в своих интересах.

Учредительный договор первичен, так как заключается учредителями для

создания общества и определяет порядок ведения совместной деятельности

учредителей по созданию общества, и разумно было бы считать, что в случае

несогласованности положений устава и учредительного договора в отношении

учредителей друг с другом приоритет должны бы иметь положения договора.

Однако в законе устанавливается иное не только для третьих лиц, но и для

участников.

Как того требует наше законодательство общество считается созданным с

момента его государственной регистрации. В соответствии с ГК и

комментируемым Законом она осуществляется на основании закона о

государственной регистрации юридических лиц, однако на сегодняшний день

этого закона не существует и необходимо руководствоваться Положением о

порядке государственной регистрации субъектов предпринимательской

деятельности. Положением устанавливается перечень документов, которые

предоставляются в регистрирующий орган, определяются требования,

предъявляемые к этим документам, сроки регистрации и причина отказа в

регистрации.

Отказ в регистрации допускается согласно п.10 Положения о порядке

государственной регистрации субъектов предпринимательской деятельности и

ст.51 ГК только по причине несоответствия состава представленных документов

и содержащихся в них сведений требованиям Положения. Следует добавить, что

сведения, составляющие учредительные документы, не должны нарушать

действующее законодательство Российской Федерации. Отказ в регистрации

общества может быть обжалован в арбитражный суд (ст.22 АПК).

В соответствии с законодательством для некоторых видов юридических

лиц любой организационно-правовой формы установлена специальная

регистрация. Так, согласно постановлению Правительства РФ от 6 июня 1994 г.

N 655 "О Государственной регистрационной палате при Министерстве экономики

Российской Федерации" (СЗ РФ. 1994. N 8. Ст.866) предусмотрена специальная

регистрация для юридических лиц (а следовательно, и для обществ) с

иностранным участником. Государственная регистрация банков и кредитных

организаций производится Банком России согласно Закону о банках,

регистрация страховых компаний также осуществляется специальным органом

согласно ст.32 Закона "Об организации страхового дела".

Государственная регистрация обществ (как и других юридических лиц)

сегодня носит явочно-нормативный характер, что означает более простой

порядок, чем разрешительный. При явочно-нормативном порядке регистрирующий

орган вправе только проверить положения учредительных документов на

соответствие законодательству и не уполномочен определять целесообразность

создания того или иного юридического лица. Однако, для кредитных

организаций регистрация связана с получением лицензии на занятие

соответствующей деятельностью.

После регистрации общество включается в Единый государственный

реестр.

В случае нарушений законодательства учредителями общества, допущенных

при его создании, регистрация его может быть признана судом

недействительной, если допущенные нарушения неустранимы (п.2 ст.61 ГК).

Реорганизация общества

Хотелось бы заметить, формы реорганизации определены ГК и Законом об

ООО императивно: слияние, присоединение, разделение, выделение,

преобразование. Другие формы законом не предусмотрены и не могут быть

использованы, хотя теоретически мыслимы и в прошлом существовали.[15]

Одним из способов прекращения и в определенных случаях -

возникновения юридического лица является реорганизация. Основные положения

о реорганизации юридических лиц, в том числе обществ с ограниченной

ответственностью, содержатся в ст.57-60 ГК. При реорганизации общества

(обществ) права и обязанности реорганизуемого общества переходят в порядке

универсального правопреемства к другим обществам. К правопреемникам может

перейти весь комплекс имущественных прав и обязанностей реорганизуемого

общества либо часть их. Не допускается лишь такая реорганизация, в

результате которой права реорганизуемого общества оказались бы отделены от

его обязанностей. В большинстве случаев реорганизация происходит

добровольно по решению самого общества.

Принудительная реорганизация возможна в случаях, предусмотренных

Законом о конкуренции. Указанный Закон допускает принудительное разделение

хозяйствующих субъектов (в том числе и обществ), которые, занимая

доминирующее положение в определенной отрасли, осуществляют

монополистическую деятельность, и (или) их действия приводят к ограничению

конкуренции. При этом должны быть соблюдены условия, предусмотренные

вышеназванным Законом.

Юридическое завершение и признание реорганизация получает в

государственной регистрации. Реорганизация признается состоявшейся с

момента государственной регистрации обществ, выступающих в качестве

правопреемников реорганизованного общества (обществ). В случае

присоединения одного общества к другому завершением реорганизации считается

внесение в государственный реестр юридических лиц записи о прекращении

деятельности присоединенного общества. Одновременно должны быть внесены

необходимые изменения в реестровую запись относительно общества, к которому

было присоединено другое общество. При реорганизации в форме слияния или

присоединения должно учитываться требование Закона о предельной численности

участников общества с ограниченной ответственностью.

Реорганизация общества не должна ухудшать положение кредиторов

общества, создавать для них дополнительные трудности в реализации прав,

которые принадлежали им по отношению к реорганизованному обществу. При

использовании разных форм реорганизации степень риска для кредиторов

неодинакова: в случаях слияния, присоединения или преобразования субъект

правопреемства, к которому можно будет предъявить требования, очевиден -

это единое общество, к которому перешли все права и обязанности

реорганизованных обществ; иначе обстоит дело в случаях разделения или

выделения - здесь кредиторам противостоит уже не один должник, а два или

более. Только при разделении и выделении возникает необходимость в

разделительном балансе. Именно об этом говорят пп.3 и 4 ст.58 ГК, тогда как

во всех иных случаях составляется передаточный акт. Составление

разделительного баланса должно определить для кредиторов адресата

взыскания, но при невозможности сделать это Закон предусмотрел установление

солидарной ответственности всех обществ, возникших на базе

реорганизованного (п.3 ст.60 ГК).

В целях обеспечения интересов кредиторов решение о реорганизации,

принятое обществом, в письменной форме сообщается всем известным обществу

кредиторам в 30-дневный срок со дня его принятия; кроме того, сведения о

реорганизации публикуются в органе печати, в котором помещаются данные о

государственной регистрации юридических лиц. В установленные Законом сроки

кредиторы общества вправе письменно потребовать досрочного прекращения или

исполнения соответствующих обязательств общества и возмещения своих

убытков. Это правило более всего применимо к случаям реорганизации в форме

разделения или выделения, поскольку именно здесь возможно несоразмерное

распределение прав и обязанностей между правопреемниками. Но и в случаях

слияния или присоединения могут возникнуть неблагоприятные для кредиторов

обстоятельства, например если сливаются вполне благополучное общество и

общество, отягощенное значительным пассивом. В результате сокращается актив

имущества первого и тем самым снижается уровень обеспеченности интересов

его кредиторов.

Предъявление кредиторами требований в сроки, указанные в

комментируемой статье, - право, но не обязанность кредиторов. Обязательство

не прекращается, и кредитор может воспользоваться своим правом в

дальнейшем.

Слияние обществ

Слиянием обществ признается создание нового общества с передачей ему

всех прав и обязанностей двух или нескольких обществ и прекращением

последних.

При слиянии образуется общество, которое является универсальным

правопреемником объединившихся (ранее существовавших) обществ. Слияние

происходит по инициативе самих обществ, однако для ее реализации в

определенных случаях требуется согласие государственного антимонопольного

органа. В соответствии со ст.17 Закона о конкуренции Государственный

комитет по антимонопольной политике (ГКАП) осуществляет предварительный

контроль за слиянием и присоединением коммерческих организаций, если сумма

их активов по последнему балансу превышает 100 тысяч минимальных размеров

оплаты труда. Общества, принимающие решение о реорганизации в форме слияния

или присоединения, представляют в ГКАП ходатайство о даче согласия на

реорганизацию, сведения об основных видах деятельности и объемах

производимой и реализуемой на соответствующих товарных рынках продукции

(товарах, услугах). Ходатайство может быть отклонено, если при его

удовлетворении возникает или усиливается доминирующее положение

соответствующего общества и (или) ограничивается конкуренция. ГКАП должен

быть уведомлен о слиянии или присоединении коммерческих организаций, если

сумма их активов по балансу превышает 50 тысяч минимальных размеров оплаты

труда.

Слияние обществ происходит на основе договора, заключаемого между

ними. В связи с тем, что реорганизация происходит на основе решений общих

собраний, важно определить, кто имеет право проявить инициативу,

потребовать созыва такого собрания. Очередное общее собрание созывается

исполнительным органом общества, а согласно ст.35 Закона об ООО инициативу

созыва внеочередного собрания и постановки на нем вопроса о слиянии могут

проявить исполнительный орган общества, совет директоров (наблюдательный

совет), если он образован, участники общества, обладающие в совокупности не

менее чем одной десятой от общего числа голосов. Следует также иметь в

виду, что любой участник общества вправе, с соблюдением установленного

порядка, вносить вопросы в повестку дня собрания, следовательно, любой

участник может выступить с инициативой обсуждения вопроса о слиянии.

Общее собрание каждого из объединяющихся обществ принимает решение:

1) о слиянии;

2) об утверждении договора о слиянии;

3) об утверждении устава общества, образуемого в результате слияния;

4) об утверждении передаточного акта.

Решение по всем указанным вопросам должно приниматься единогласно

всеми участниками общества и в указанной последовательности. Готовятся

вышеуказанные документы и выносятся на рассмотрение общих собраний либо

исполнительными органами обществ, либо советами директоров (наблюдательными

советами) по согласованию между собой.

Общее собрание каждого общества с ограниченной ответственностью

утверждает передаточный акт. В соответствии с п.1 ст.59 ГК этот акт должен

содержать положения о правопреемстве по всем обязательствам реорганизуемых

обществ.

Возникшее в результате слияния новое общество должно иметь

предписанные Законом учредительные документы. Утверждения на собраниях

объединяющихся обществ договора о слиянии и устава нового общества

недостаточно - необходимо, чтобы все участники реорганизованного общества

подписали договор о слиянии, который тем самым приобретает статус

учредительного. Договор о слиянии должен удовлетворять всем требованиям,

которые предъявляются к учредительному договору.

После утверждения документов, перечисленных выше, наступает

следующий этап в формировании нового общества - избрание исполнительных

органов. Избрание происходит на совместном общем собрании, в котором

принимают решение участники всех объединившихся обществ. Если вновь

утвержденным уставом предусмотрено образование совета директоров

(наблюдательного совета), его члены избираются на этом же собрании. В то

время как утверждение учредительных документов требует единогласного

решения всех участников общества, для избрания совета директоров

(наблюдательного совета) и исполнительного органа общества необходимо

простое большинство голосов участников совместного общего собрания. В

интересах участников обществ договором о слиянии следует устанавливать

достаточно короткие сроки проведения совместного собрания, так как

отсутствие единого органа управления затруднит нормальную деятельность

организации.

Совершение действий, необходимых для государственной регистрации

вновь образованного общества, возлагается на единоличный исполнительный

орган общества. Это положение действует и в том случае, когда в

соответствии с уставом в обществе создан и единоличный, и коллегиальный

исполнительный орган. Последний не вправе уполномочить на совершение

указанных действий иное лицо из своего состава.

Мне хотелось бы подчеркнуть универсальность правопреемства при

слиянии и значение передаточных актов. Ко вновь созданному в результате

слияния обществу переходят только те права и обязанности, которые были

зафиксированы передаточными актами.

Присоединение общества

Присоединением общества признается прекращение одного или нескольких

обществ с передачей всех их прав и обязанностей другому обществу.

В случае присоединения одно общество прекращает свое существование,

а объем деятельности другого увеличивается за счет прав и обязанностей,

переданных присоединившимся обществом. Иногда изменяется и характер

деятельности. Как и в случаях слияния, здесь имеет место универсальное

правопреемство.

Процедура присоединения в целом такая же, как при слиянии обществ,

хотя есть и определенные отличия. Если при слиянии участники каждого

общества утверждают на общем собрании весь комплекс необходимых документов,

то в рассматриваемых случаях собрание каждого общества принимает решение о

реорганизации и утверждает договор о присоединении. В связи с тем, что

происходит передача имущества присоединяемого общества, общее собрание его

участников утверждает и передаточный акт.

Точно так же, как и при слиянии, необходимо учитывать требования

антимонопольного законодательства, т.е. согласовать свои действия с местным

антимонопольным органом.

В случаях присоединения новые учредительные документы не

разрабатываются. Совместное собрание участников обществ лишь вносит

изменения в учредительный договор и устав общества, к которому

осуществляется присоединение. Обязательно должны быть внесены изменения,

касающиеся состава участников общества, определения размеров их долей.

Другие изменения могут быть предусмотрены договором о присоединении или

предложены участниками на собрании. При необходимости может быть решен

вопрос об избрании новых органов того общества, к которому было

присоединено другое. Участники присоединяемого общества могут оговорить (в

качестве одного из условий присоединения) включение своих представителей в

органы управления общества, к которому происходит присоединение.

Разделение общества

Разделением общества признается прекращение общества с передачей всех

его прав и обязанностей вновь созданным обществам.

При разделении общества оно прекращает свое существование, и его

место в гражданском обороте занимают общества, образованные в результате

разделения. Происходит передача всех прав и обязанностей прежнего общества

Страницы: 1, 2, 3, 4, 5