Гражданский кодекс

ограничение дополнительных прав, предоставленных определенному участнику

общества, осуществляется по решению общего собрания участников общества,

принятому большинством не менее двух третей голосов от общего числа голосов

участников общества, при условии, если участник общества, которому

принадлежат такие дополнительные права, голосовал за принятие такого

решения или дал письменное согласие.

Участник общества, которому предоставлены дополнительные права, может

отказаться от осуществления принадлежащих ему дополнительных прав, направив

письменное уведомление об этом обществу. С момента получения обществом

указанного уведомления дополнительные права участника общества

прекращаются.

В статье 8 закона об ООО дается общий перечень прав участников

обществ с ограниченной ответственностью, который является традиционным и

основывается на положениях п.1 ст.67 ГК, применяемых ко всем хозяйственным

товариществам и обществам. К специфическим правам участника общества с

ограниченной ответственностью относится, в частности, право свободного

выхода, содержание которого раскрывается в ст.26 Закона. Среди прав, не

поименованных в перечне, важнейшим можно назвать право предъявлять в

интересах общества иски, а также право обжаловать в суде решения органов

управления обществом.[11]

Набор прав участников общества, прямо предусмотренных Законом,

является минимальным и не может быть уменьшен или ограничен учредительными

документами общества. Напротив, устав общества может предусматривать и

другие, так называемые дополнительные права его участников. Эти

дополнительные права имеют две существенные особенности. Во-первых, они

носят персональный характер, то есть ассоциируются не с долей в уставном

капитале, а лично с участниками. Соответственно, при переходе доли или ее

части к другому лицу дополнительные права, которые имел прежний обладатель

доли (части доли), к новому не переходят. Он может получить такие права

лишь по единогласному решению общего собрания участников. Во-вторых,

возможно предоставление дополнительных прав не всем, а лишь некоторым

участникам. В результате объем прав участников общества может существенно

различаться. По сути, п.2 статьи 8 легализует не дополнительные права, а

возможность наделять различных участников общества с ограниченной

ответственностью неодинаковым объемом прав, перечисленных в п.1. С одной

стороны, такое решение создает необходимую гибкость регулирования, а с

другой - может привести и к негативным последствиям, закладывая основу для

предоставления отдельным участникам общества необоснованных привилегий.

Закон не определяет характера дополнительных прав, которые могут

предоставляться участникам. На практике наиболее существенными являются

преимущества при голосовании либо при распределении полученной обществом

прибыли или ликвидационного остатка. Ввиду этого отсутствие в Законе

ограничений на предоставление дополнительных прав может привести к

ситуации, когда участник, сделавший наименьший вклад, получит в обществе

абсолютную власть, хотя это и маловероятно.

Наряду с правами участники общества несут определенные обязанности,

необходимый минимум которых закреплен в Законе, в соответствии с которым

участники общества обязаны:

. вносить вклады в порядке, в размерах, в составе и в сроки, которые

предусмотрены настоящим Федеральным законом и учредительными документами

общества;

. не разглашать конфиденциальную информацию о деятельности общества.

Понятие конфиденциальной информации включает в себя понятие

коммерческой тайны. На сегодня регулирование вопроса о том, какая именно

информация может быть признана конфиденциальной, осуществляется ГК РФ,

который лишь дает общее определение информации, составляющей коммерческую

тайну. Перечень сведений, не могущих составлять коммерческую тайну,

определяется соответствующим постановлением Правительства. Надо заметить,

что данный перечень настолько широк, что охватывает практически все

сведения, которые содержат необходимую коммерческую информацию о субъекте

предпринимательства. К примеру, любому заинтересованному лицу по его

просьбе должен быть предоставлен бухгалтерский баланс, который является

сводом необходимой и достаточной информации не только о совершенных лицом

хозяйственных операциях, но и, подчас, об операциях которые находятся в

стадии подготовки. Нужно лишь уметь правильно прочитать и расшифровать

соответствующие статьи бухгалтерского баланса. Несомненно, так, как этот

вопрос урегулирован сегодня, быть не должно. Во всяком случае, должен быть

сужен или сам перечень сведений, не могущих составлять коммерческую тайну,

или круг лиц, имеющих право доступа к таким сведениям. Во всяком случае, ГК

РФ предусматривает принятие закона о коммерческой тайне, которым, в

частности, могли бы руководствоваться и участники общества при решении

возникающих разногласий по данному вопросу, и суд в случае возникновения

спора.

Помимо обязанностей, предусмотренных настоящим Федеральным законом,

устав общества может предусматривать иные обязанности (дополнительные

обязанности) участника (участников) общества. Указанные обязанности могут

быть предусмотрены уставом общества при его учреждении или возложены на

всех участников общества по решению общего собрания участников общества,

принятому всеми участниками общества единогласно. Возложение дополнительных

обязанностей на определенного участника общества осуществляется по решению

общего собрания участников общества, принятому большинством не менее двух

третей голосов от общего числа голосов участников общества, при условии,

если участник общества, на которого возлагаются такие дополнительные

обязанности, голосовал за принятие такого решения или дал письменное

согласие.

Дополнительные обязанности, возложенные на определенного участника

общества, в случае отчуждения его доли (части доли) к приобретателю доли

(части доли) не переходят.

Дополнительные обязанности могут быть прекращены по решению

общего собрания участников общества, принятому всеми участниками общества

единогласно (ст. 9 Закона)

Подобно тому, как в законе устанавливаются основные права участников

общества с ограниченной ответственностью, ст.9 закрепляет их важнейшие

обязанности. На самом деле круг обязанностей участников общества шире,

однако они имеют более локальный характер, как, например, предусмотренная

п.4 ст.21 обязанность участника, намеренного продать свою долю третьему

лицу, письменно известить об этом остальных участников общества и само

общество с указанием цены и других условий продажи.

По аналогии с дополнительными правами Закон допускает возложение на

всех или отдельных участников общества дополнительных обязанностей. Как

правило, такого рода обязанности касаются личного участия в деятельности

общества либо оказания ему каких-либо услуг. Важно отметить, что возложение

на участника дополнительных обязанностей само по себе не может служить

основанием для предоставления ему дополнительных прав.

Ранее действующее законодательство допускало фактически

неограниченную возможность исключения участника из общества с ограниченной

ответственностью по усмотрению остальных участников, новый закон об ООО

предусматривает строго судебный порядок исключения. При этом совокупная

доля участников, требующих исключения, должна составлять не менее 10%

уставного капитала общества (независимо от того, какой частью голосов они

обладают). Такое решение создает для участников обществ с ограниченной

ответственностью более серьезные гарантии, хотя нельзя не заметить и того,

что основания исключения сформулированы чрезвычайно гибко[12].

Доля участника, исключенного из общества, переходит к обществу в

момент вступления в законную силу судебного решения об исключении. Общество

обязано выплатить исключенному участнику действительную стоимость его доли,

определяемую по правилам п.2 ст.14 Закона, или выдать ему в натуре

имущество такой же стоимости.

Порядок создания, реорганизации и ликвидации общества.

Создание общества

Хотелось бы отметить, что вслед за Гражданским Кодексом Закон об ООО

устанавливает необходимость разработки двух учредительных документов при

организации общества. Наличие и учредительного договора, и устава отличает

общества с ограниченной ответственностью от других организационно-правовых

форм юридических лиц, занимающихся коммерческой деятельностью, и

предопределяет совмещение характерных признаков хозяйственных товариществ и

акционерных обществ. По своей правовой природе договор, заключенный

учредителями общества, представляет собой не только договор о создании

общества, но и документ, содержащий нормы, регулирующие взаимоотношения

учредителей друг с другом и учредителей с созданным обществом на период его

существования. В отличие от хозяйственных товариществ общество может быть

создано одним лицом, что влечет за собой отсутствие учредительного

договора. Для обществ с одним учредителем установлен один учредительный

документ - это устав. Нетрудно заметить непоследовательность в разработке

правового статуса общества в законодательстве,[13] когда для одних обществ

требуется один учредительный документ (устав), а для других - два в

зависимости от количественного состава общества. Изменение количественного

состава участников общества влияет на число учредительных документов. При

увеличении числа участников общества возникает необходимость заключения

между ними учредительного договора, а при уменьшении до одного участника

учредительный договор прекращает свое действие, так как исчезает основание

возникновения договора. Подобные требования представляются неудачными и

вряд ли упростят существование общества с ограниченной ответственностью.

На первом этапе создания общества учредители разрабатывают

учредительные документы общества, открывают в банке или кредитном

учреждении специальный накопительный счет для внесения вкладов в уставный

капитал в виде денежных средств. На первом (учредительном) собрании

участники общества утверждают учредительные документы, избирают

исполнительные органы общества и (или) органы управления общества

(наблюдательный совет, если его создание предусмотрено уставом общества),

утверждают денежную оценку имущества, вносимого как вклад в уставный

капитал общества, а также рассматривают другие вопросы, касающиеся создания

общества.

Процесс создания общества требует определенных затрат (это и оплата

услуг юриста по разработке уставных документов, и оплата работы оценщика,

когда требуется независимая оценка вкладов в виде имущества, и оплата всех

государственных пошлин и сборов и т.п.) со стороны его учредителей, которые

солидарно отвечают по всем обязательствам, связанным с созданием общества,

взятым кем-либо из учредителей. Если договор (или иное обязательство),

заключенный одним из учредителей, не относится к созданию общества, то вся

ответственность за исполнение договорных обязательств лежит на том, кто его

заключил. Все действия, направленные на создание общества, его учредители

осуществляют от своего имени. Все обязательства, взятые на себя

учредителями в период и по поводу создания общества, и ответственность по

ним не переходят к обществу на основании факта его государственной

регистрации.

Законодательство Российской Федерации не исключает возможности

участия иностранных юридических и физических лиц в хозяйственных обществах

и товариществах. Дополнительные требования к порядку создания обществ с

участием иностранного лица (инвестора) установлены в Законе РСФСР от 4 июля

1991 г. "Об иностранных инвестициях в РСФСР"[14]. В основном эти требования

сводятся к предоставлению документов, характеризующих иностранного

инвестора, проведению соответствующих экспертиз, если они необходимы,

регистрации такого общества и определенному порядку оплаты доли иностранным

инвестором в создаваемом обществе. Пока отсутствует закон о государственной

регистрации юридических лиц, учредители, регистрируя общество с участием

иностранного инвестора, руководствуются Положением о порядке

государственной регистрации субъектов предпринимательской деятельности и

постановлением Правительства РФ от 6 июля 1994 г. N 655 "О государственной

регистрационной палате при Министерстве экономики Российской Федерации" (СЗ

РФ. 1994. N 8. Ст. 866).

В учредительном договоре учредители общества обязуются создать

общество и определяют порядок совместной деятельности по его созданию.

Учредительным договором определяются также состав учредителей (участников)

общества, размер уставного капитала общества и размер доли каждого из

учредителей (участников) общества, размер и состав вкладов, порядок и сроки

их внесения в уставный капитал общества при его учреждении, ответственность

учредителей (участников) общества за нарушение обязанности по внесению

вкладов, условия и порядок распределения между учредителями (участниками)

общества прибыли, состав органов общества и порядок выхода участников

общества из общества.

Требования к уставу общества:

Устав общества должен содержать:

полное и сокращенное фирменное наименование общества;

сведения о месте нахождения общества;

сведения о составе и компетенции органов общества, в том числе о вопросах,

составляющих исключительную компетенцию общего собрания участников

общества, о порядке принятия органами общества решений, в том числе о

вопросах, решения по которым принимаются единогласно или квалифицированным

большинством голосов;

сведения о размере уставного капитала общества;

сведения о размере и номинальной стоимости доли каждого участника общества;

права и обязанности участников общества;

сведения о порядке и последствиях выхода участника общества из общества;

сведения о порядке перехода доли (части доли) в уставном капитале общества

к другому лицу;

сведения о порядке хранения документов общества и о порядке предоставления

обществом информации участникам общества и другим лицам;

иные сведения, предусмотренные настоящим Федеральным законом.

Устав общества может также содержать иные положения, не

противоречащие настоящему Федеральному закону и иным федеральным законам.

В случае несоответствия положений учредительного договора и положений

устава общества преимущественную силу для третьих лиц и участников общества

имеют положения устава общества.

Требования к учредительному договору.

Учредительный договор, заключенный учредителями в соответствии с

настоящим Законом и действующий наряду с уставом, определяет правовое

положение общества, с одной стороны, а с другой - содержит в себе черты

договора о совместной деятельности по созданию юридического лица. В

учредительном договоре участники определяют порядок ведения совместной

деятельности по созданию общества. В ст.89 ГК, посвященной учредительным

документам общества с ограниченной ответственностью, не определяются

сведения, которые должен содержать учредительный договор, а лишь дается

общий перечень информации, обязательной для учредительных документов,

однако в п.2 ст.52 ГК точно установлены положения, которые должны быть

туда включены. Учредительный договор должен быть заключен в простой

письменной форме путем составления одного документа согласно п.1 ст.89 ГК.

Стороны могут предусмотреть его нотариальное удостоверение, хотя закон их

не обязывает это делать. Как любой другой договор, учредительный договор

должен отвечать всем требованиям, предъявляемым законодательством к

договорам (ст.420-422, 425, 432, 434 ГК и др.) и сделкам (глава 9 ГК) с

учетом его особенностей как учредительного договора. Так, после регистрации

учредительных документов, учредительный договор приобретает черты договора

присоединения.

Вторым (а если общество учреждается одним лицом - единственным)

учредительным документом общества является устав. Согласно ст.52, 89 ГК и

ст.11 Закона об ООО устав общества утверждается его учредителями, причем

единогласно (п.1 ст.11 Закона) на общем собрании. Императивной нормой абз.1

комментируемого п.2 устанавливаются те положения, которые должны

содержаться в уставе общества. Они частично совпадают с положениями

учредительного договора и имеют основополагающее значение в регулировании

деятельности общества и его взаимоотношений с участниками. Этот

обязательный минимум сведений в уставе может дополняться любыми

положениями, не противоречащими законодательству (ст.3 ГК). Сведения,

которые могут содержаться в уставе общества, предусматриваются рядом статей

Закона, и включение их в устав оставлено на усмотрение участников.

Например, согласно ст.15 Закона положения устава вправе исключить

определенные виды имущества, которым могут вносить вклад в уставный капитал

общества. Значительное число диспозитивных статей Закона позволяет

участникам существенно дополнить устав теми или иными сведениями и

положениями.

Если участники не предусмотрели что-то при утверждении устава, то они

вправе добавить или изменить его положения. Включение в устав положений,

нарушающих законодательство, не влечет недействительности всего документа

Страницы: 1, 2, 3, 4, 5