Правовой режим коммерческой тайны

тенденция обязательности предоставления информации, в том числе и

составляющей коммерческую тайну, по требованиям компетентных органов.

Очевидно, необходим механизм, который бы защищал интересы обладателя

коммерческой тайны в таких ситуациях. В первую очередь в самих нормативных

актах, предоставляющих соответствующим органам право требовать

предоставления информации, должна быть предусмотрена обязанность этих

органов по неразглашению полученной информации. Так, Налоговый кодекс РФ, в

статье 102 предусматривает, что производственная или коммерческая тайна

налогоплательщика, ставшая известной должностному лицу налогового органа,

привлечённому специалисту или эксперту при исполнении ими своих

обязанностей, является налоговой тайной и не подлежит разглашению. статья

10 Закона «О федеральных органах налоговой полиции» также предусматривает

обязанность сотрудников налоговой полиции сохранять коммерческую тайну.

Как представляется, требования государственных органов предоставить

им информацию, составляющую коммерческую тайну, являются законными в той

мере, в какой они предъявляются в ходе выполнения ими функций, возложенных

на них законом и в объёме, оправданном для их выполнения. При этом, право

государственных органов (а также органов местного самоуправления) на

истребование информации, составляющей коммерческую тайну, должно

предоставляться соответствующим органам только федеральным законом либо

правовым актом, определяющим статус таких органов, их компетенцию, основные

права и обязанности.

Также следует отметить, что возможность получения государственными

органами и их работниками сведений, составляющих коммерческую тайну, не

влечёт за собой утрату этими сведениями статуса коммерческой тайны:

информация от этого не становится "свободнодоступной", поскольку доступом к

ней обладают только конкретные лица в конкретных объёмах и это не делает её

доступной для широкой публики.

3. Меры по охране конфиденциальности информации.

Третьим критерием, которому должна соответствовать информация,

составляющая коммерческую тайну – принятие обладателем информации мер по

охране её конфиденциальности.

Рассмотренные выше критерии охраноспособности характеризуют

коммерческую тайну с объективной стороны. Третий критерий, предъявляемый

Гражданским кодексом к информации, составляющей коммерческую тайну, -

наличие мер по охране её конфиденциальности, характеризует её с

субъективной стороны. Так, В. Розенберг ещё в 1910 году писал: "То, что

могло бы быть по своим объективным признакам тайною, не есть таковая, если

тот, ради интересов которого охраняется тайна, не пожелал сделать из этого

тайны".[96] Наличие мер по охране представляет собой, пожалуй, самый важный

критерий охраноспособности. Например, суды в США, при рассмотрении споров о

нарушении коммерческой тайны требуют, чтобы истец доказал, что им

предпринимались меры по охране информации.[97]

Как представляется, невыполнение требования по охране

конфиденциальности сводит на нет и первые два признака коммерческой тайны.

Если информация не содержится в секрете, то она, в принципе, доступна, по

крайней мере, доступ к ней существенно облегчён. Таким образом, перестаёт

выполняться условие о том, что «к информации нет свободного доступа на

законном основании». А если информация становится доступной, то она теряет

и качество коммерческой ценности в силу её неизвестности третьим лицам.

Проект закона «О коммерческой тайне» также базируется на том, что

охрана конфиденциальности осуществляется обладателем информации

самостоятельно. При этом, проект предусматривает, что меры по охране

конфиденциальности в обязательном порядке должны включать в себя:

. определение и утверждение перечня сведений, составляющих

коммерческую тайну,

. разработку и доведение до лиц, допущенных к сведениям, составляющим

коммерческую тайну, инструкций по соблюдению режима

конфиденциальности,

. ограничение доступа к носителям информации, содержащим коммерческую

тайну,

. ведение специального делопроизводства, обеспечивающего выделение и

сохранность носителей, содержащих коммерческую тайну,

. использование технических и иных средств защиты коммерческой тайны,

. осуществление контроля за режимом конфиденциальности.[98]

однако представляется нецелесообразным налагать на обладателя

коммерческой информации обязанность по осуществлению всех

перечисленных мероприятий. Спектр мер по поддержанию секретности

информации весьма разнообразен. Естественно, что заинтересованное лицо

не обязано использовать все существующие способы. Так, уже

упоминавшийся Акт о Торговых Секретах указывает, что предпринимаемые

меры должны быть разумными. Представляется, что необходимо подходить к

решению таких вопросов избирательно. Система охраны коммерческой тайны

в крупной организации будет отличаться от системы охраны в небольшой

структуре.

При реализации программы охраны конфиденциальности должны

соблюдаться требования разумности. Так, в практике одного

американского суда был случай, когда одна компания обратилась в суд с

иском о возмещении убытков, причинённых нарушением коммерческой тайны.

В компании действовала система охраны коммерческой тайны, включавшая в

себя использование грифов секретности на каждом документе, ношение

сотрудниками фирмы нагрудных пропусков, использование аппаратов для

уничтожения документов и т.д. Суд установил, что, фактически, компания

не контролировала доступ к своим документам и не знала, где и какие из

них находились в то или иное время. Большое число документов было

доступно для ознакомления с ними клиентов, посетителей и прочих лиц.

На основании этого суд пришёл к выводу, что компания не обеспечила

должным образом конфиденциальность своих документов и те шаги по их

защите, которые предпринимались в рамках существующей системы охраны,

были безрезультатными.[99]

Все меры по поддержанию секретности информации можно условно

разделить на три большие группы: технические, организационные и юридические

меры.

1. К техническим относятся меры, связанные с использованием различных

технических средств, препятствующих несанкционированному доступу к

информации. Сюда относятся:

. кодирование сообщений, передаваемых по каналам электронной или

факсимильной связи,

. установление различных устройств, препятствующих снятию информации в

процессе её прохождения по каналам связи,

. использование аппаратов для уничтожения документов и т.д.

2. К организационным можно отнести меры по ограничению доступа к

секретной информации работников организации и третьих лиц. Сюда входят:

. введение пропускного режима на предприятии,

.

. ограничение доступа на отдельные участки производства лиц, не участвующих

непосредственно в производственных процессах на данных участках,

. установление различных режимов секретности документов и т.д.

3. К юридическим мерам относятся такие способы охраны

конфиденциальности информации, которые предполагают использование различных

правовых возможностей, имеющихся у обладателя информации.

К ним можно отнести, в первую очередь, разработку и принятие

локальных нормативных актов: Перечня сведений, составляющих коммерческую

тайну, Положения о коммерческой тайне и т.п. В литературе отмечается, что

принятие подобного рода нормативных актов имеет важнейшее значение для

обеспечения секретности информации.[100]

В зарубежной практике применяются такие юридические способы защиты

интересов обладателей коммерческой тайны как соглашения о неконкуренции

(covenants not to compete). Соглашение о неконкуренции представляет собой

письменное обязательство увольняющегося работника не заниматься

определённое после увольнения время деятельностью в той же сфере, в какой

осуществляет свою деятельность работодатель. Возможность заключения такого

рода соглашений предусмотрена, в частности, Германским торговым уложением.

В соответствии с § 60 ГТУ, торговому служащему (т.е. тому, кто за

вознаграждение служит в торговом предприятии) не разрешается без согласия

принципала заниматься торговым промыслом и совершать сделки в торговой

отрасли принципала. § 74 ГТУ предусматривает возможность заключения

соглашений о неконкуренции на период после окончания служебных отношений.

Такие соглашения должны заключаться в письменной форме и выдаваться

служащему на руки в виде документа, подписанного принципалом. При этом,

такие соглашения считаются действительными только если бывший служащий

получает возмещение, которое за каждый год составляет не менее половины

содержания, полученного им согласно договору в последний раз. § 74а

предусматривает, что соблюдение соглашения является необязательным для

служащего, если с учётом предоставленного возмещения применительно к месту,

времени или предмету оно создаёт несправедливое затруднение для его

материальной обеспеченности. Такие соглашения не могут распространяться на

срок более 2 лет после окончания служебных отношений.[101]

Заключение подобных соглашений практикуется и в США, хотя в некоторых

штатах они являются ничтожными. В других штатах приняты специальные законы,

посвящённые соглашениям о неконкуренции. В целом, в США подход к таким

соглашениям аналогичен ГТУ, они признаются действительными, если:

1) они целесообразны и необходимы для защиты торговых секретов,

2) если сфера деятельности, на которую распространяется соглашение,

чётко очерчена и не является слишком широкой,

3) если они разумны по срокам (не более 2-3 лет),

4) если они разумны по территории действия (в пределах 1-2 штатов),

5) если предусматривается соразмерное вознаграждение.[102]

Возможность использования подобных соглашений в российской практике

следует оценивать с учётом положений ГК РФ, посвящённых правоспособности

граждан. В соответствии со ст. 18 ГК РФ, в содержание правоспособности, в

частности, входит занятие предпринимательской либо иной, не запрещённой

законом деятельности. Пункт 3 статьи 22 ГК предусматривает, что полный или

частичный отказ гражданина от правоспособности и другие сделки,

направленные на ограничение правоспособности, ничтожны, за исключением

случаев, когда такие сделки допускаются законом.. В настоящее время закона,

который бы предусматривал возможность заключения подобного рода соглашений,

не существует. Другим юридическим средством охраны коммерческой тайны

является заключение с наёмными работниками соглашения о неразглашении

коммерческой тайны, ставшей известной им при выполнении своих должностных

обязанностей. В литературе справедливо отмечается, что подобным соглашениям

следует уделять самое серьёзное внимание, поскольку в случае разглашения

работником информации, составляющей коммерческую тайну работодателя, такие

соглашения составят юридическую основу для привлечения работника к

ответственности и взыскания причинённого ущерба.[103] Подобные соглашения

могут заключаться как в виде отдельного документа, так и в виде условия в

трудовом договоре. При заключении подобных соглашений следует иметь в виду,

что в соответствии со ст. 5 Кодекса законов о труде РФ (далее – КЗоТ РФ),

условия договоров о труде, ухудшающие положение работника по сравнению с

законодательством о труде, являются недействительными. Под условиями,

ухудшающими положение работника, в частности, можно понимать установление

обязанностей, введение дополнительных мер ответственности, не

предусмотренных трудовым законодательством. До 12 мая 1998 года институт

коммерческой тайны был неизвестен трудовому законодательству. Наличие

обязанности работника по соблюдению коммерческой тайны могло быть выведено

только путём систематического анализа различных статей КЗоТ.

12 мая 1998 года вступил в силу Федеральный закон «О внесении

изменений и дополнений в статью 15 Кодекса законов о труде Российской

Федерации».[104] В соответствии с данным законом, статья 15 КЗоТ РФ была

дополнена частью второй следующего содержания: В случаях, предусмотренных

федеральными законами и иными нормативными правовыми актами РФ, в трудовом

договоре могут содержаться условия неразглашения работником сведений,

составляющих служебную или коммерческую тайну, ставших известными работнику

в связи с исполнением им своих должностных обязанностей.

В литературе все условия трудового договора разделяются на производные

и непосредственные. К производным относятся условия, установленные

законодательством, которые вступают в силу и являются обязательными для

сторон с момента заключения трудового договора. К непосредственным

относятся условия, которые определяются соглашением сторон. Они, в свою

очередь, разделяются на необходимые и факультативные.[105] К необходимым

условиям, в соответствии со ст. 15 КЗоТ РФ, относятся условия:

. о месте работы,

. о трудовой функции (специальности, квалификации, должности),

. об условиях оплаты труда.

К факультативным относятся самые разнообразные условия, не нарушающие

действующего законодательства, которые могут касаться любых других вопросов

труда работника.

Таким образом, условие о неразглашении работником коммерческой

тайны, по своей правовой природе относится к числу факультативных условий

трудового договора и является обязательным для выполнения с момента

заключения трудового договора.

При этом следует отметить, что для того, чтобы условия трудового

договора об ответственности за разглашение коммерческой тайны могли быть

реализованы, необходимо осуществление комплекса других мероприятий по

охране конфиденциальности информации. Заключение с работниками соглашений о

неразглашении коммерческой тайны является логическим завершением этого

комплекса мероприятий, и в случае недоработанности других мер, могут

оказаться нереализуемыми. Так, при рассмотрении одним из американских судов

дела о нарушении работником коммерческой тайны, суд, в частности, указал:

«Хотя каждый работник подписал договор о неразглашении информации, которая

является «конфиденциальной или секретной по своей сути», компания никогда

не уточняла конкретно, что это за информация, таким образом, она сама не

знает, в чём состоит её коммерческая тайна».[106]

Также, аналогичные соглашения могут заключаться с работниками и при

прекращении трудовых отношений. Возможность их заключения вытекает из п. 1

ст. 8 ГК РФ, устанавливающего, что гражданские права и обязанности

возникают из договоров и сделок, предусмотренных законом, а также из иных

договоров и сделок, хотя и не предусмотренных законом, но не противоречащих

ему. В соответствии с п. 1 ст. 307 ГК РФ, в силу обязательства одно лицо

(должник) обязано совершить в пользу другого лица (кредитора) определённое

действие, либо воздержаться от определённого действия, а кредитор имеет

право требовать от должника исполнения его обязанности. Предметом таких

соглашений будет являться обязательство увольняющегося работника не

разглашать определённую информацию, составляющую коммерческую тайну,

ставшую ему известной во время работы у данного работодателя, а также не

использовать её в своей последующей деятельности. Как представляется, эта

информация в соглашениях должна оговариваться как можно конкретнее, чтобы

не ограничивать работника в его будущей деятельности. Так, ещё В. Розенберг

писал, что «обязанность соблюдения чужой тайны, возлагаемая на некоторых

лиц, не должна идти до чрезмерного стеснения индивидуальной

профессиональной деятельности».[107] Американские суды, например, исходят

из того, что работник может свободно использовать любые знания и опыт

общего характера, приобретённые на работе, и если опыт работника нельзя

отделить от возможной коммерческой тайны, суды отказывают в защите.[108]

Проектом закона «О коммерческой тайне» предусматривается возможность

заключения с бывшими работниками при прекращении трудовых отношений

обязательства о неразглашении коммерческой тайны, которые сохраняют свою

силу в течение двух лет с момента прекращения трудовых отношений.

Аналогичные соглашения могут заключаться и с контрагентами по

различным гражданско-правовым договорам, связанным с раскрытием сторонами

по договору различной секретной информации.

8. Защита прав обладателя коммерческой тайны.

1. Общие положения.

В соответствии со ст. 139 ГК РФ, информация, составляющая

коммерческую тайну, защищается способами, предусмотренными Гражданским

кодексом и другими законами. Возможность защиты информации представляет

собой сущность, квинтэссенцию правового режима коммерческой тайны.

Собственно, сам режим коммерческой тайны – это система защиты коммерческой

информации.[109]

Как известно, к мерам защиты приходится прибегать тогда, когда

нарушены чьи-то права и законные интересы. Под защитой субъективных прав в

теории права обычно понимаются «предусмотренные законом меры, направленные

на восстановление или признание гражданских прав и защиту интересов при их

Страницы: 1, 2, 3, 4, 5, 6, 7