Наиболее интересные аспекты международного частного права

международным иммунитетом — изъятием из-под действия национальной правовой

системы. Различают несколько видов иммунитета государств:

судебный иммунитет (неподсудность одного государства судам другого

государства);

иммунитет от предварительного обеспечения иска (невозможность наложения

ареста на государственную собственность или запрещения совершать

определенные действия государственным органам иностранного государства в

порядке обеспечения исковых требований);

иммунитет от исполнения судебных решений (невозможность принудительного

исполнения решения, вынесенного в отношении иностранного государства или

государственных органов);

иммунитет государственной собственности (означает неприкосновенность

государственного имущества: в отношении государственного имущества в мирное

время не могут быть применены какие-либо меры по изъятию, национализации со

стороны другого государства).

Вышеперечисленные виды иммунитетов обладают общей чертой:

необходимостью получить согласие государства для осуществления определенных

действий со стороны другого государства. Без согласия государства весьма

затруднительно привлечь его в качестве ответчика к участию в судебном

разбирательстве, или наложить арест на имущество, или принудительно

исполнить решение.

До настоящего времени нормы, регулирующие вопросы иммунитета

государств, ещё не нашли своего закрепления в международной конвенции, хотя

проект статей о юрисдикционных иммунитетах государств и их собственности

уже был подготовлен и принят Комиссией международного права ООН в 1991

году. Иммунитеты государств применяются пока на основе международных

обычаев.

Для преодоления иммунитетного «барьера» физические и юридические лица,

вступающие в отношения с государством, должны предусматривать в

соответствующих международных контрактах, заключаемых с иностранными

государствами, специальные положения, в которых государство - участник

сделки принимает на себя обязательство отказа от судебного иммунитета (или

иммунитета в отношении предварительного обеспечения иска, или иммунитета от

судебного исполнения решения).

Участие Российской Федерации в гражданско-правовых отношениях

закреплено и главе 5 ГК РФ. Учитывая, что в ч.4 п.1 ст.2 ГК РФ содержится

общая норма, распространившая гражданское законодательство РФ на отношения

с участием иностранных граждан, лиц без гражданства и иностранных

юридических лиц, правила, закрепленные в главе пятой, следует

распространять и на участие РФ в гражданско-правовых отношениях

международного характера.

От имени Российской Федерации в гражданских правоотношениях могут

выступать органы государственной власти в соответствии с компетенцией,

определенной соответствующими нормативными актами. Согласно Конституции РФ,

органами государственной власти являются Президент РФ, Федеральное

Собрание, Правительство Российской Федерации, а также федеральные органы

исполнительной власти (федеральные министерства, государственные комитеты,

федеральные службы, департаменты и другие органы). Таким образом, если

Министерство внешнеэкономических связей Российской Федерации заключает

договор международной купли-продажи с австрийской фирмой; то участником

договора является государство — Российская Федерация со всеми вытекающими

юридическими последствиями.

Помимо Российской Федерации, в гражданских правоотношениях,

осложненных иностранным элементом, могут участвовать: 1) субъекты РФ, к

которым относятся республики, входящие в состав РФ, края, области, Москва и

Санкт-Петербург как города федерального значения, автономные области и

автономные округа; 2) городские, сельские поселения и другие муниципальные

образования.

При этом законодательство РФ содержит генеральную норму об отказе, как

самого государства — Российской Федерации, так и субъектов РФ и

муниципальных образований, обладающих публичной властью, от иммунитета в

сфере гражданских правоотношений. Эта норма содержится в п.1 ст. 124 ГК РФ,

включающем положение о том, что указанные субъекты выступают в отношениях,

регулируемых гражданским законодательством, на равных началах с иными

участниками гражданами и юридическими лицами.

К таким специфическим субъектам гражданского права, как Российская

Федерация, субъекты РФ и муниципальные образования, для которых занятие

предпринимательской (или хозяйственной без извлечения прибыли)

деятельностью является скорее исключением, чем осуществлением их

функционального назначения, в гражданском законодательстве (прежде всего в

ГК) установлены специальные нормы, посвященные регулированию отношений с их

участием. Это нормы о праве государственной и муниципальной собственности,

о приватизации государственного и муниципального имущества и другие.

Содержащиеся в них правила регулируют все гражданские правоотношения, в том

числе и составляющие предмет МЧП.

Международная межправительственная организация как субъект

международного частного права

Международные межправительственные организации (ММО), относясь к

субъектам международного публичного права, большей частью вступают в

отношения не гражданско-правового характера. Их участие в сделках, так же,

как и участие государства в отношениях, регулируемых МЧП, возможно лишь при

условии участия со стороны контрагента физического или юридического лица.

В процессе своей деятельности ММО заключают различного рода договоры,

о посредующие их существование и исполнение уставных целей. Так, например,

они могут заключать договоры об аренде помещения, купли-продажи товаров и

оборудования, договоры подряда, маркетинга и другие.

Особенно показательно участие в гражданско-правовых отношениях

международных межправительственных организаций системы ООН. Секретариатом

ООН были разработаны специальные правила по заключению контрактов и

представлены типовые договоры, предусматривающие определенную процедуру

заключения контрактов.

Помимо участия в качестве субъекта МЧП, международные

межправительственные организации (специализированные учреждения) ООН

оказывают активное содействие в развитии МЧП. Так, в системе ООН

функционирует Комиссия по праву международной торговли (ЮНСИТ-РАЛ), в

рамках которой был разработан целый ряд проектов международных конвенций (в

том числе, о международных чеках, о международных простых и переводных

векселях).

Коллизионным вопросом, возникающим в связи с деятельностью ММО,

является выбор применимого права при регулировании гражданско-правовой

сделки. Этот выбор может касаться как формы сделки, так и установления ее

содержания. Как правило, эти вопросы решаются в договорах, заключаемых ММО

с юридическими и физическими лицами, участвующими в сделке.

Выбор правового регулирования имеет место и при взаимоотношениях ММО с

государствами, на территории которых находятся соответствующие штаб-

квартиры этих организаций. С одной стороны, налицо взаимодействие двух

субъектов международного публичного права, которое должно регулироваться

международным публичным правом — соответствующими международными

договорами.

С другой стороны, многие вопросы гражданско-правового характера не

регламентированы ни во внутренних нормах ММО, ни в международных договорах.

Это обстоятельство делает необходимым решать вопросы, являющиеся

специфическими и существующие в рамках МЧП: в частности, делать выбор

компетентного правопорядка.

В договорах, заключаемых ММО с государством, содержится отсылка к

применимому праву. Очень часто таким правом «объявляется» национальное

право государства места нахождения штаб-квартиры организации. Так,

например, Международной Организацией Труда, Всемирной Организацией

Здравоохранения в 1940-60-е годы были заключены договоры на аренду зданий в

Женеве. В договорах содержалась, норма, указывающая, что рассмотрение

споров будет осуществляться по швейцарскому праву. Аналогичные ссылки на

национальное право имеются в договорах МВФ и штата Нью-Йорк, ЮНЕСКО и

французского правительства.

Однако это правило действует не всегда, поскольку ММО, обладая

международным иммунитетом, часто не считают нужным зависеть от конкретной

правовой системы. При таком решении вопроса применимым будет комплексное

право: некоторые правоотношения будут регулироваться по-прежнему

национальным правом страны пребывания штаб-квартиры организации; другие -

внутренними правилами, выработанными самой организацией.

Обратная отсылка и отсылка к закону третьей страны

Обратная отсылка и отсылка к закону третьей страны – одно из наиболее

сложных явлений в международном частном праве. Впрочем, вопрос, который

должен быть предпослан изучению этого явления, звучит довольно просто и

ясно: является ли отсылка коллизионной нормы к иностранному праву отсылкой

не только к его материальным, но и к коллизионным правилам? В последнем

случае поиск применимого права должен быть продолжен, но уже в направлении,

указываемом иностранным коллизионным правилом, т.е. либо к материальному

праву страны, которой принадлежит это правило, либо обратно к закону страны

суда (обратная отсылка), либо, наконец, к закону третьей страны.

Принадлежит ли обратная отсылка (или отсылка к закону третьей страны)

принятию? Результатом принятия отсылки является применение материального

права страны суда или третьей страны.

Доктрина обратной отсылки была неоднозначно воспринята практикой, но в

итоге многие страны склонились к ее поддержке, в частности Греция, Италия и

Дания; в США признание отсылки ограничилось случаями рассмотрения вопросов

о правовом титуле на землю и действительности решений о разводе.

Разброс мнений в оценке отсылки соответствует сложившимся в разных

правовых системах различиям в подходах к пределам и последствиям принятия

обратной отсылки (отсылки к закону третьей страны). Особенности правового

регулирования проблемы выражаются в неоднозначном отношении к признанию

отсылок и к определению круга отношений, в сфере которых допускается их

принятие.

Один из старейших законов в области международного частного права –

закон о международном частном праве Польши (1964 г.), исходит из принятия

как обратной отсылки, так и отсылки к закону третьего государства. Законы о

международном частном праве Венгрии и о международном праве и международном

гражданском процессе Турции допускают принятие только обратной отсылки.

Принятие обратной отсылки закреплено в австрийском законе о

международном частном праве. Необычно решается в австрийском законе вопрос

об отсылке к праву третьего государства: при наличии последующих отсылок

применяются материальные нормы того правопорядка, который, в конечном

счете, не отсылает к какому-либо другому, или (если ни один правопорядок не

принимает ссылку) материальные нормы правопорядка, к которому относилась

первая ссылка.

Тенденция к ограничению объема отношений, в сфере которых принимается

обратная ссылка и отсылка к праву третьего государства, выражена в законе о

международном частном праве Швейцарии. Закон допускает принятие отсылок

лишь в случаях, им предусмотренных. К таким случаям отнесено принятие

обратной отсылки к швейцарскому закону, регулирующему вопросы гражданского

состояния.

Как видно, зарубежные правовые системы отличает разнообразие подходов к

проблеме принятия обратной отсылки и отсылки к праву третьей страны.

Решение, ограничивающее принятие обратной ссылки и отсылки к праву

третьей страны, предлагается в модели Гражданского кодекса для стран СНГ.

Любая отсылка к иностранному праву рассматривается по общему правилу как

отсылка к материальному, а не коллизионному праву соответствующей страны;

принятие обратной отсылки и отсылки к праву третьей страны допускается при

определении личного закона физического лица, его правоспособности и

дееспособности, прав физического лица на имя, использование имени и его

защиту, а также в области опеки и попечительства. Правила о принятии

обратной отсылки содержатся в ряде международных договоров.

Коллизионные вопросы права собственности

В законодательстве многих государств проводится различие между правом

на недвижимое имущество и правом на движимое имущество. В отношении

недвижимости законодательство, судебная практика и доктрина этих государств

придерживаются принципа, согласно которому право собственности на

недвижимость регулируется законом места нахождения недвижимости. Этот закон

определяет и содержание права собственности на недвижимость, и форму и

условия перехода прав на недвижимость. Особенно жестко данный принцип

проводится в отношении такой основной категорий недвижимого имущества, как

земельные участки. В специальных реестрах и книгах ведется строгая

регистрация прав собственности на землю.

Российские юридические лица и организации, точно так же как и

граждане России, если им принадлежит недвижимое имущество за рубежом, имеют

право владеть, пользоваться и распоряжаться таким имуществом в полном

объеме в соответствии с правилами местного законодательства.

Более сложным является положение с движимым имуществом. Сюда

относятся обычно права требования, ценные бумаги, транспортные средства,

личные вещи и т. д. В отношении этой категории имущества в различных

государствах по-разному решается вопрос о значении принципа закона места

нахождения вещи, хотя и в отношении режима движимого имущества указанный

принцип имеет решающее значение.

Во-первых, считается общепризнанным, что если в каком-либо

государстве вещь правомерно перешла по законам этого государства в

собственность определенного лица, то при изменении места нахождения вещи

право собственности на данную вещь сохраняется за ее собственником. Таким

образом, признается право собственности на вещь, приобретенную за границей.

Во-вторых, обычно признается, что объем прав собственника

определяется законом места нахождения вещи. Из этого следует, что при

перемещении вещи из одного государства в другое (как это происходит именно

с движимым имуществом) соответственно изменяется и содержание прав

собственника. При этом не имеет значения, какие права принадлежали

собственнику вещи до ее перемещения в данное государство. Право

собственности на вещь, например приобретенную иностранцем на своей родине,

признается, но содержание этого права будет определяться не законом страны

его гражданства, а законом места нахождения вещи.

В доктринах международного частного права существуют различные

точки зрения на то, какой закон регулирует переход права собственности,

если вещь приобретается не в том государстве, где она находится. В одних

странах доктрина высказывается в пользу применения закона места нахождения

вещи, в других предпочтение отдается личному закону собственника.

В Великобритании и США в течение длительного времени исходным был

принцип, согласно которому права на движимость определяются личным законом

собственника. В праве Франции в ряде случаев переход права собственности на

движимость определяется законом места нахождения вещи; в то же время в

наследственном праве переход имущества в порядке наследования часто

определяется личным законом наследодателя. Однако принцип личного закона

рассматривается в современной доктрине больше как исключение из общего

правила. Этот принцип продолжает сохраняться в законодательстве лишь

отдельных стран (Аргентины, Бразилии).

Коллизионные вопросы отношений, вытекающих из права собственности,

регулируются также в отдельных международных соглашениях. Основным

правилом, предусматриваемым российским законодательством для решения

коллизионных вопросов права собственности, является закон местонахождения

вещи (ст. 164 Основ гражданского законодательства). Это правило

распространяется как на недвижимое, так и на движимое имущество. Из сферы

его применения исключены транспортные средства, подлежащие внесению в

государственный реестр. Коллизионные вопросы права собственности на эти

транспортные средства решаются по праву страны, где транспортное средство

внесено в реестр.

В российском законодательстве к недвижимым вещам (недвижимому

имуществу, недвижимости) отнесены (ст. 130 ГК РФ) земельные участки,

участки недр, обособленные водные объекты и все, что прочно связано с

землей, т.е. объекты, перемещение которых без несоразмерного ущерба их

назначению невозможно, в том числе леса, многолетние насаждения, здания,

сооружения. К недвижимым вещам отнесены также подлежащие государственной

регистрации воздушные и морские суда, суда внутреннего плавания,

космические объекты. Недвижимостью может быть признано законом и иное

имущество. Не принадлежащие к недвижимости вещи, включая деньги и ценные

бумаги, являются движимым имуществом.

Что касается вопросов возникновения, перехода и прекращения вещных

прав, то решаются они с помощью привязок, не совпадающих с привязкой к

закону местонахождения вещи, хотя и близких к ней по значению. Перемещение

имущества из одной страны в другую изменяет содержание права собственности,

поскольку его “наполнение”, объем зависит от закона страны, где в данный

момент находится имущество. Иначе строится режим возникновения и

прекращения права собственности. Право собственности возникает и

прекращается по закону страны, где это имущество находилось в момент, когда

имело место действие или иное обстоятельство, послужившее основанием для

возникновения или прекращения права. Российский гражданин сохраняет за

Страницы: 1, 2, 3, 4