Наиболее интересные аспекты международного частного права

solutions); закон страны продавца (lex venditoris); закон места совершения

правонарушения (lex loci delocti commissi); закон, регулирующий статус

отношения (lex causae) и др.

Виды коллизионных норм

В зависимости от механизма создания и применения различают два вида

коллизионных норм: внутренние и договорные.

Внутренние коллизионные нормы - это нормы, которые государство

разрабатывает и принимает самостоятельно в пределах своей юрисдикции. Они

содержатся во внутренних законодательных актах соответствующего

государства. В Российской Федерации такие нормы сосредоточены главным

образом в двух отраслевых законодательных актах: в Гражданском кодексе и

Кодексе о браке и семье.

В Гражданском Кодексе РФ коллизионные нормы содержатся в седьмом

разделе “Правоспособность иностранных граждан и лиц без гражданства”.

Применение гражданских законов иностранных государств и международных

договоров”. В ГК РФ говорится, что если невозможно определить право,

подлежащее применению, применяется право, наиболее тесно связанное с

гражданско-правовыми отношениями, осложненными иностранным элементом. При

определении права, подлежащего применению, суд основывается на толковании

юридических понятий в соответствии с правом страны суда, если иное не

предусмотрено законом. Если же юридические понятия, требующие правовой

квалификации, не известны праву страны суда или известны под другим

названием или с другим содержанием и не могут быть определены путем

толкования по праву страны суда, то при их квалификации может применяться

право иностранного государства. Здесь следует отметить, что любая отсылка к

иностранному праву в соответствии с правилами раздела 7 ГК РФ должна

рассматриваться кроме случаев, предусмотренных соответствующей статьей, как

отсылка к материальному, а не коллизионному праву соответствующей страны.

Суд применяет иностранное право независимо от того, применяется ли в

соответствующем иностранном государстве к аналогичным отношениям российское

право за исключением случаев, когда применение иностранного права на

началах взаимности предусмотрено законом Российской Федерации. Далее

закрепляется презумпция существования такой взаимности: если применение

иностранного права зависит от взаимности, предполагается, что она

существует, поскольку не доказано иное.

В случаях, когда подлежит применению право страны, в которой действует

несколько территориальных правовых систем, применяется правовая система в

соответствии с правом этой страны. Это исходит из решения, разработанного в

рамках Гаагской конференции по международному частному праву (оно может

быть использовано только тогда, когда основная правовая система

предусматривает применимость своих подсистем). Данное решение трудно

применить к США, где принятие частноправовых законов отнесено к компетенции

отдельных штатов, а федеральное коллизионное законодательство отсутствует.

Суд применяет иностранное право независимо от того, применяется ли в

соответствующем иностранном государстве к аналогичным отношениям российское

право, за исключением случаев, когда применение иностранного права на

началах взаимности предусмотрено законом Российской Федерации.

Иностранное право не применяется в случаях, когда его применение

противоречило бы основам правопорядка РФ. В этих случаях применяется

российское право.

Отказ в применении иностранного права не может быть основан лишь на

отличии политической или экономической систем Российской Федерации.

От иностранных специалистов в отношении оговорки о публичном порядке

поступило замечание. Предложено отредактировать эту норму - подчеркнуть,

что результат применения иностранного права должен быть явно не совместимым

с основами правопорядка Российской Федерации.

Недействительны соглашения и иные действия участников отношений,

регулируемых Гражданским Кодексом, направленные на то, чтобы в обход правил

раздела 7 ГК РФ о подлежащем применению праве подчинить соответствующие

отношения иному праву. В этом случае применяется право, подлежащее

применению в соответствии с седьмым разделом ГК РФ. Эта статья пресекает

попытки отдельных субъектов путем оговорок обойти закон.

В ГК РФ говорится также о том, что Правительство Российской Федерации

может устанавливать ответные ограничения (реторсии) в отношении прав

граждан и юридических лиц государств, в которых имеются специальные

ограничения прав российских граждан и юридических лиц.

Гражданским Кодексом РФ урегулирована также дееспособность иностранных

граждан и лиц без гражданства. Гражданская дееспособность иностранного

гражданина или лица без гражданства определяется его личным законом.

Гражданская дееспособность их в отношении сделок, совершаемых в Российской

Федерации, и обязательств, возникающих вследствие причинения вреда в

Российской Федерации, определяется по российскому праву. Признание в

Российской Федерации иностранного гражданина или лица без гражданства

недееспособным или ограниченно дееспособным подчиняется российскому праву.

В ГК РФ регламентированы права и обязанности иностранных индивидуальных

предпринимателей. Способность иностранного гражданина или лица без

гражданства быть индивидуальным предпринимателем и иметь связанные с этим

права и обязанности определяются по праву страны, где иностранный или лицо

без гражданства зарегистрированы в качестве индивидуального

предпринимателя. При отсутствии страны регистрации применяется право страны

основного места осуществления индивидуальной предпринимательской

деятельности.

Внутренние коллизионные нормы составляют историческую основу

международного частного права и до сих пор сохраняют в нем главенствующие

позиции.

Рассматриваемые коллизионные нормы решают коллизию чаще всего

отечественных и иностранных законов, реже - коллизию законов двух

иностранных государств, но в любом случае - коллизию законов, возникшую в

сфере международного гражданского оборота.

Интересен подход США к решению коллизионных проблем в международном

частном праве. В американской правовой системе не разграничивают коллизии

между законами отдельных штатов с одной стороны и коллизии между

американскими законами в целом и законами иностранных государств с другой

стороны.

Договорные коллизионные нормы - это единообразные коллизионные нормы,

созданные на основе международных соглашений как результат согласованной

воли договаривающихся государств.

Договорные коллизионные нормы отличаются от внутренних не только по

механизму создания, но и по механизму применения.

Международный договор, формулирующий коллизионные нормы, как и любой

другой международный договор, порождает юридические обязательства для

государств- участников, а не для физических и юридических лиц - сторон

гражданского правоотношения. По договору государство берет на себя

ответственность принять все необходимые меры для того, чтобы

сформулированные в нем коллизионные нормы применялись повсеместно на его

территории всеми физическими и юридическими лицами, его

правоприменительными органами. Последние же подчиняются только

национальному праву. Отсюда следует, что для осуществления договорных

коллизионных норм необходимо придать им силу национального права, что

сделает их обязательными для участников гражданских правоотношений. Этот

юридический процесс может осуществляться в различных формах ( принятие

закона или подзаконного акта, акта ратификации и др.) и в целом

определяется как трансформация международно-правовых норм в национально-

правовые. Несмотря на некоторую условность самого термина, теория

трансформации правильно раскрывает сущность юридического процесса

применения международно-правовых норм в национально-правовой сфере.

В результате трансформации договорные коллизионные нормы действуют как

нормы внутреннего права. При этом договорные не сливаются с внутренними

коллизионными нормами, они существуют параллельно и имеют ряд особенностей,

связанных с договорным происхождением. Объясняется это тем, что, действуя в

качестве норм внутреннего права, они сохраняют связь с международным

договором, в рамках которого были созданы. Прежде всего, договор определяет

пространственную сферу применения договорных коллизионных норм. Она всегда

уже сферы применения внутренних коллизионных норм. Первые предназначены для

решения коллизий законов только между государствами-участниками договора.

Пространственная сфера применения внутренних коллизионных норм практически

ничем не ограничена (они применяются даже в отношении непризнанных

государств).

Договорное происхождение коллизионных норм определяет специфику их

толкования. Договорные нормы должны толковаться в свете целей, принципов и

содержания договора. Целью договора является обеспечение единообразного

решения коллизионного вопроса. Для ее достижения недостаточно наличия

одинаковых коллизионных норм. Необходима единообразная практика их

применения, что предполагает единообразное толкование. Сказанное

подтверждается также тем, что многие договоры прямо дают толкование

терминов и понятий, входящих в коллизионные нормы, устанавливая их

содержание. Такое толкование является обязательным в национально-правовой

практике договаривающихся государств, что способствует единообразию

применения договорных коллизионных норм.

Договорное происхождение определяет и временные рамки действия

договорных коллизионных норм. Они приобретают юридическую силу не ранее

того момента, когда договор вступает в силу. Даже если государство

ратифицировало договор, но он не вступил в силу (в частности, когда

требуется определенное число ратификаций), договорные коллизионные нормы не

действуют. Прекращение действия договора ведет к прекращению действия

договорных коллизионных норм. Односторонний выход государства из договора

также прекращает действие соответствующих на территории данного

государства. На содержание и практику применения договорных коллизионных

норм оказывают влияние также изменения, вносимые государствами в текст

договора в процессе его действия. Приведенные случаи связи договорных

коллизионных норм с породившим их международным договором не являются

исчерпывающими. Но они в достаточной степени подтверждают специфику

рассматриваемых норм, определяющую их особое место в системе международного

частного права.

Материальное право

Основу материального права составляют унифицированные материальные

гражданско-правовые нормы, посредством которых осуществляется материально-

правовой способ регулирования, преодолевают коллизионную проблему путем

создания единообразных норм гражданского права различных государств, что

устраняет саму причину возникновения коллизии права.

В отличие от коллизионных, материально-правовые нормы непосредственно

устанавливают правила поведения для участников гражданских правоотношений,

осложненных иностранными элементами. Поэтому такие нормы часто называют

прямыми - они регулируют рассматриваемые отношения прямо, минуя

коллизионную стадию.

Поскольку унификация материального гражданского права осуществляется в

международно-правовых формах (главным образом в форме международного

договора), то унифицированные материальные гражданско-правовые нормы по

сути являются договорными. Их договорное происхождение порождает те же

особенности в механизме создания и применения, которые характеризуют

договорные коллизионные нормы, рассмотренные выше.

Вопрос о принадлежности унифицированных материальных гражданско-правовых

норм международному частному праву спорен. Одни считают, что они не входят

в нормативный состав международного частного права, другие, их, пожалуй,

большинство, напротив считают, что они составляют часть международного

частного права, и даже преобладающую. Безусловно, объединение столь

отличных друг от друга норм - коллизионных и унифицированных материальных

гражданско-правовых - в системе одной отрасли права - международного

частного права - имеет объективные основания. Во-первых, общий предмет

регулирования (и те и другие направлены на регулирование гражданских

правоотношений с иностранным элементом), во вторых, общий метод

регулирования (и те и другие при помощи различных приемов преодолевают

коллизионную проблему).

С одной стороны, они так же, как и нормы международного частного права,

специально предназначены для регулирования гражданских отношений с

иностранным элементом и, следовательно, у них общий предмет регулирования.

Но с другой стороны, они не выражают метод международного частного права -

преодоление коллизии права. Наличие рассматриваемых норм не снимает

коллизионную проблему. Для их применения первоначально нужно решить

коллизионный вопрос и выбрать право. Если в результате будет избрано

российское право, то тогда и надлежит применить эти специальные нормы

гражданского права. Точно так же надлежит применить и любые общие нормы

российского гражданского права, если специальные нормы не регулируют или

недостаточно регулируют возникшие отношения с участием иностранного

элемента.

Таким образом, материальные нормы гражданского права, специально

предназначены для регулирования отношений с иностранным элементом,

применяются не непосредственно, а через коллизионные нормы. Наличие таких

материальных норм не снимает коллизионную проблему, и, значит, они не

входят в нормативный состав международного частного права.

Итак, унифицированные материально- правовые нормы определяют содержание

прав и обязанностей субъектов международного частного права и,

следовательно, прямо непосредственно регулируют их поведение.

Это единообразие правил, создаваемых путем принятия многосторонних

международных договоров.

Международный унификационный процесс, начавшийся во второй половине

прошлого века, приобрел на исходе нынешнего столетия широкие масштабы.

Особенно значительны достижения унификации в таких сферах международного

частного права, как купля-продажа товаров, морские и воздушные перевозки,

вексельное и чековое право, интеллектуальна собственность, гражданская

ответственность за вред, причиненный ядерным ущербом.

Как уже говорилось, следует различать унификацию посредством

международных договоров материальных норм гражданского права и материальных

норм международного частного права, т.е. норм специально предназначенных

для регулирования отношений гражданско-правового характера, осложненных

иностранным элементом.

По вопросу о принадлежности к международному частному праву иных

внутренних материальных норм сложились различные точки зрения.

Тем не менее трудно оспорить наличие в действующем законодательстве

материально-правовых норм (помимо норм о правовом положении иностранцев),

которые: специально предназначены для регулирования частноправовых

отношений, осложненных иностранным элементом, и исключают возможность

применения для решения соответствующего вопроса иностранного права и делают

беспредметной в этой части постановку коллизионной нормы”

Источником материально-правовых норм, относящихся к сфере международного

частного права (и притом в основном материально-правовых, а не

коллизионных), может быть (и нередко им становится ) обычай.

Как уже было замечено, международное частное право не знает единой,

обязательной для всех или большинства государств системы коллизионных норм.

То же следует повторить и в отношении материальных норм международного

частного права, несмотря на очевидные успехи международно-договорной

унификации.

Государство как субъект международного частного права

В отличие от физических и юридических лиц («полноправных» субъектов

МЧП), государство, как уже было отмечено, будет субъектом МЧП только при

участии с другой стороны в сделке физического или юридического лица. Это не

значит, что государство с государством не может заключить договор купли-

продажи или любые другие договоры. Просто межгосударственное общение

определяется нормами международного публичного права. В случае

возникновения спора, он будет решаться, например, в соответствии со ст. 33

Устава ООН в Международном Суде ООН, который рассматривает

межгосударственные споры. Применимым будет международное публичное право,

при этом сам вопрос о выборе «компетентной» национальной правовой системы

не возникнет.

Участие государства в отношениях, регулируемых МЧП, имеет свою

специфику. Это связано с особой природой и сущностью государства —

обладанием государственным суверенитетом как признаком, характеризующим

государство. Государственный суверенитет означает верховенство государства

в решении всех внутренних и внешних вопросов в пределах своей территории и

компетенции, независимость одного государства от другого в решениях,

действиях, ответственности, правовом регулировании. Независимость лежит в

основе принципа суверенного равенства государств, который закреплен в

Уставе ООН и ряде других международных соглашений как один из основных

общепризнанных принципов международного права.

В силу суверенного равенства каждое государство пользуется

Страницы: 1, 2, 3, 4