Анализ и сравнение правовых систем (семей) современности

группу германского права, в которую входят правовые системы ФРГ, Австрии,

Венгрии, скандинавских стран и др. Внутри англосаксонской правовой семьи

различают правовую систему Англии, США и право бывших англоязычных колоний

Великобритании.

Таким образом, существует ряд классификаций правовых систем прошлого и

настоящего. С учетом общего, повторяющегося в классификациях, я хочу

остановиться на анализе основных правовых семей современности.

ГЛАВА 2. Основные правовые системы современности

2.1. Романо-германская правовая система

Исторические корни этой правовой системы относятся к римскому праву (1

в. до н.э. – 5 в н.э.). Романо-германская правовая семья, или семья

континентального права (Франция, ФРГ, Италия, Испания и другие страны),

имеет длительную юридическую историю. Она сложилась в Европе в результате

усилий ученых европейских университетов, которые выработали и развили

начиная, с 12 в., на базе кодификации Юстиниана общую для всех

юридическую науку, приспособленную к условиям современного мира.

Романо-германская правовая семья является результатом рецепции

римского права, и в первой доктринальной стадии была исключительно

продуктом культуры, имела независимый от политики характер. На следующей

стадии эта семья стала подчиняться общим закономерным связям права с

экономикой и политикой, прежде всего с отношениями собственности, обмена,

перехода от внеэкономического к экономическому принуждению и т.д. Здесь на

первый план выдвинуты нормы и принципы права, которые рассматриваются как

правила поведения, отвечающие требованиям морали и прежде всего

справедливости. Юридическая наука видит свою основную задачу в том, чтобы

определить, какими должны быть эти нормы[11]. Начиная с 19 в. основным

источником (формой) права в странах, где господствует эта семья, является

закон. Закон образует как бы скелет правопорядка, охватывает все его

аспекты, а жизнь этому скелету в значительной степени придают иные

факторы. Закон не рассматривается узко и текстуально, а зачастую зависит от

расширительных методов его толкования, в которых проявляется творческая

роль доктрины и судебной практики. Юристы и сам закон теоретически

признают, что законодательный порядок может иметь пробелы, но что пробелы

эти практически незначительны[12].

Во всех странах романо-германской семьи есть писаные конституции, за

нормами которых признается высшая юридическая сила, выражающаяся как в

соответствии конституционных законов и подзаконных актов, так и в

установлении большинством государств судебного контроля за

конституционностью обычных законов. Конституции разграничивают различных

государственных органов в сфере правотворчества и в соответствии с этой

компетенцией проводят дифференциацию различных источников права.

В романо-германской юридической доктрине и в законодательной практике

различают три разновидности обычного закона: кодексы, специальные законы

(текущее законодательство) и сводные тексты норм.

В большинстве континентальных стран действуют гражданские (либо

гражданские и торговые), уголовные, гражданско-процессуальные, уголовно-

процессуальные и некоторые другие кодексы.

Система текущего законодательства также весьма разнообразна. Среди

источников романо-германского права важна роль подзаконных актов:

регламентов, административных циркуляров, декретов министров и др. В них

формулируются нормы, принятые во исполнение законов. Кроме того, в случае

необходимости административные органы осуществляют самостоятельную

регламентацию отношений, для чего законодатель представляет им

соответствующие полномочия. Таким образом, право стран романо-германской

семьи я бы охарактеризовала единой схемой иерархической системы источников

права.

В романо-германской семье достаточно широко используются некоторые

общие принципы, которые юристы могут найти в самом законе, а в случае

необходимости - и вне закона. Эти принципы показывают подчинение права

велению справедливости в том виде, как последняя понимается в определенную

эпоху и в определенный момент. Принципы раскрывают характер не только

законодательства, но и права юристов. Сам законодатель своим авторитетом

закрепляет некоторые новые формулы. Например, основной закон ФРГ 1949 г.

отменил все ранее изданные законы, которые противоречат принципу

равноправия мужчин и женщин. Для юридической концепции этой системы

характерна гибкость, выражающаяся в том, что юристы не склонны

соглашаться с таким решением того или иного вопроса, которое в социальном

плане кажется им несправедливым. Действуя на основе принципов права, они

действуют как бы на основе делегированных им полномочий. Итак, среди важных

источников права надо видеть общие принципы, содержащиеся в

законодательстве и вытекающие из него.[13]

В наши дни, как и в прошлом, в романо-германской правовой системе

доктрина составляет достаточно активно действующий источник права. Она

влияет как на законодателя, так и на правоприменителя. Законодатель часто

выражает лишь те тенденции, которые установлены в доктрине, и

воспринимает подготовленные ею предложения. Доктрина широко используется и

в правоприменительной деятельности, в частности при толковании закона.

Сегодня все более и более, например во Франции, правоприменитель

стремится к признанию независимого характера толкования, к отрицанию того,

что толкование заключается исключительно в отыскании грамматического и

логического смысла терминов законов или намерений законодателя. Он

настаивает на необходимости учета реальных отношений между ним и доктриной.

Издаваемые во Франции, Германии и других государствах комментарии

приобретают все более доктринальный и критический вид, а учебники

обращаются к судебной практике и вообще к юридической доктрине.

С развитием международных связей большое значение для национальных

правовых систем приобрело международное право. Конституция ФРГ 1949 г.

прямо предусматривает, что общие принципы международного права имеют

приоритет перед национальными законами. Подобная норма в несколько иной

редакции появилась и в Конституции РФ.

Что касается обычая, то он играет в системе романо-германского права,

в основном, вспомогательную роль, дополняя в необходимых случаях

действующее законодательство.

Весьма противоречива доктрина по вопросу о судебной практике как

источнике права романо-германской семьи. Однако анализ реальной

действительности позволяет сделать вывод о возможности отнесения судебной

практики к числу вспомогательных источников права. Об этом свидетельствует

все возрастающее количество публикуемых сборников и справочников судебной

практики, а также значение прежде всего кассационного прецедента.

Кассационный суд является высшей судебной инстанцией. Поэтому судебное

решение, основанное, например, на аналогии и на общих принципах,

оставленное в силе Кассационном судом, может восприниматься другими судами

при решении подобных дел как фактический прецедент.

Постановления французского Кассационного суда и Государственного

совета изучаются и оказывают влияние в различных франкоязычных странах,

соседних или отдаленных. Это верно также в отношении других европейских и

неевропейских государств, входящих в романо-германскую правовую семью.

Учитывая современные стремления юристов всех стран опираться на закон,

можно говорить о судебном прецеденте лишь как о некотором исключении, не

затрагивающем исходного принципа господства права. Является принципиально

важным, что судья не превращается в законодателя. Этого стараются

добиваться в странах романо-германской правовой семьи[14].

2.1.1. Правовая система России

Современная российская правовая система входит в романо-германскую

правовую семью, вновь возвратившись в нее после более чем семи десятилетий

господства социалистического права. Начиная с середины 1980-х гг. вместе с

развитием демократических реформ в Советском Союзе начинается его быстрая

трансформация, отход от прежних жестких принципов. Уже в 1986 г.

разрешается индивидуальная трудовая деятельность, в 1989 г. рядом советских

ученых обосновывается идея "социалистического правового государства", в

1990 г. признается несоциалистическая собственность на средства

производства, многопартийность, разделение властей. С началом деятельности

Верховного Совета РСФСР созыва 1990 г. начинается развитие собственно

российской правовой системы. В 1990—1991 гг. российскими законодателями

были провозглашены равенство форм собственности, свобода

предпринимательства, примат международно признанных прав человека, на

доктринальном уровне восстановлено деление права на публичное и частное.

Таким образом, современная российская правовая система продолжает традиции

романо-германской правовой семьи, заложенные еще в дореволюционный период и

сохраненные отчасти и в советский период.[15]

По темпам правовых преобразований Россия занимает среднее место среди

других бывших советских республик. К 2000 г. приняты новые Арбитражный

процессуальный (1995 г.), Бюджетный (1998 г.), Водный (1995 г.), Воздушный

(1997 г.), Градостроительный (1998 г.), Лесной (1997 г.), Налоговый (первая

часть в 1998 г.), Семейный (1995 г.), Торгового мореплавания (1999),

Уголовно-исполнительный (1997 г.) и Уголовный (1996 г.) кодексы.

Кодификационные работы проводятся также на уровне субъектов РФ. В ряде

из них в 1990-е гг. приняты собственные жилищные (Башкортостан, Коми),

водные (Башкортостан), земельные (Башкортостан, Татарстан, Карелия), лесные

(Татарстан, Саратовская область), градостроительные (Томская и Мурманская

области) кодексы.

Правовая система России продолжает оставаться образцом для некоторых

государств СНГ (Беларуси, Казахстана, республик Средней Азии).

Предпринимаются попытки сохранения элементов единого правового

пространства. В частности, ряд наиболее важных кодексов, принятых в

вышеуказанных республиках (гражданский, уголовный, уголовно-про-

цессуальный) основываются на модельном законодательстве, одобренном

Межпарламентской Ассамблеей государств — участников СНГ.

Основным источником права в России являются законы и другие

нормативные правовые акты. Как и в большинстве федеративных государств,

российское законодательство делится на федеральное и законодательство

субъектов РФ. Разграничение предметов законодательного регулирования

установлено в Конституции РФ[16].

В исключительном ведении Российской Федерации, в частности, находятся:

регулирование прав и свобод человека и гражданина: формирование федеральных

органов государственной власти; установление правовых основ единого рынка;

финансовое, валютное, кредитное, таможенное регулирование, федеральные

налоги и сборы; внешняя политика, международные и внешнеэкономические

отношения Российской Федерации; оборона и безопасность; судоустройство;

прокуратура; уголовное, уголовно-процессуальное и уголовно-исполнительное

законодательство; амнистия и помилование; гражданское, гражданско-

процессуальное и арбитражно-процессуальное законодательство; правовое

регулирование интеллектуальной собственности; федеральное коллизионное

право.

К совместному ведению Российской Федерации и субъектов РФ в числе

прочего отнесены: общие вопросы воспитания, образования, науки, культуры,

физической культуры и спорта; координация вопросов здравоохранения;

социальная защита, включая социальное обеспечение; административное,

административно-процессуальное, трудовое, семейное, жилищное, земельное,

водное, лесное законодательство, законодательство о недрах, об охране

окружающей среды; кадры судебных и правоохранительных органов; адвокатура,

нотариат; установление общих принципов организации системы органов

государственной власти и местного самоуправления.

Вне пределов ведения Российской Федерации и совместного ведения,

субъекты РФ обладают всей полнотой государственной власти.

Во главе иерархии федеральных (и вообще российских) актов стоит

Конституция РФ; далее следуют федеральные конституционные законы, другие

федеральные законы, указы Президента РФ, постановления Правительства РФ,

подзаконные нормативные акты отраслевых федеральных органов исполнительной

власти. Особое место занимают регламенты и другие нормоустанавливающие

постановления палат Федерального Собрания РФ. В отличие от многих

зарубежных стран в России отсутствует институт делегированного и

чрезвычайного законодательства. Указы Президента не должны противоречить

Конституции и федеральным законам.

Иерархию нормативных правовых актов субъектов РФ образуют конституции

(уставы) субъектов РФ, законы субъектов РФ, указы президентов республик в

составе РФ, постановления и распоряжения губернаторов и других глав

администраций субъектов РФ, постановления правительств субъектов РФ,

подзаконные нормативные акты отраслевых органов исполнительной власти

субъектов РФ, регламенты и другие акты нормативного характера

законодательных органов субъектов РФ.

Низший уровень в иерархии нормативных правовых актов образуют

нормативные акты органов местного самоуправления. Виды, порядок принятия и

вступления в силу нормативных правовых актов органов местного

самоуправления определяются уставом муниципального образования.

Судебный прецедент, как и в других странах романо-германской семьи, в

РФ источником права не признается. Однако судебная практика, официально

обобщаемая и направляемая в руководящих разъяснениях Пленума Верховного

Суда РФ, играет исключительно важную роль в применении законодательства,

представляя собой де-факто особую нормативную систему. Близкое к судебным

прецедентам место в системе источников права занимают заключения

Конституционного Суда РФ. В субъектах РФ аналогичную роль играют решения

местных конституционных и уставных судов.

Достаточно ограниченное применение в качестве источника права в

России имеет правовой обычай.

Так, в ГК РФ содержатся ссылки на обычаи делового оборота (ст. 6),

национальный обычай (ст. 19) и местный обычай (ст. 221, 309, 311, 312, 314—

316, 406, 421). Согласно ст. 14 ФЗ "О гарантиях прав коренных малочисленных

народов Российской Федерации" от 30 апреля 1999 г. при рассмотрении в судах

дел, в которых лица, относящиеся к малочисленным народам, выступают в

качестве истцов, ответчиков, потерпевших или обвиняемых, могут приниматься

во внимание традиции и обычаи этих народов, не противоречащие федеральным

законам и законам субъектов РФ.

В 1990-е гг. в ряде субъектов РФ (Ингушетия, Чечня) предпринимаются

или предпринимались попытки узаконить действие на их территории

мусульманского права, имеющего нередко глубокие корни в культуре

соответствующих титульных национальностей.

Весьма специфическим источником российского права являются договоры о

разграничении предметов ведения и полномочий между федеральными органами

государственной власти Российской Федерации и органами государственной

власти субъектов РФ. Возможность заключения таких договоров предусмотрена

п. 3 ст. 11 Конституции РФ.

Важным источником права являются международно-правовые акты и

доктрина. Согласно Конституции (п. 4 ст. 15) общепризнанные принципы и

нормы международного права и международные договоры Российской Федерации

являются составной частью ее правовой системы. Если международным договором

Российской Федерации установлены иные правила, чем предусмотренные законам,

то применяются правила международного договора.

Научные исследования в области права в РФ ведутся в Институте

государства и права РАН, Институте законодательства и сравнительного

правоведения при правительстве РФ, НИИ проблем укрепления законности и

правопорядка при Генеральной прокуратуре РФ, юридических академиях,

институтах и юридических факультетах университетов (в стране их

насчитывается несколько десятков).

2.2. Англо-американская правовая семья, или семья “общего права”

В отличие от государств романо-германской семьи, где основным

источником права является закон, в государствах англо-саксонской правовой

семьи источником права служит судебный прецедент, т.е. нормы,

сформулированные судьями в решениях. В рассматриваемую семью входят,

наряду с США и Англией, Северная Ирландия, Канада, Австралия, Новая

Зеландия, а также 36 государств Британского содружества.

Семья “общего права”, как и римского права, развивалась на основе

принципа: “Право там, где есть защита”. Несмотря на все попытки

кодификации, дополнения и усовершенствования положениями “ права

справедливости”, оно в основе своей является прецедентным правом, созданным

судами[17]. Это не исключает возрастания роли статутного (законодательного)

права. В противовес местным обычаям это право - общее для всей Англии. Оно

было создано королевскими судами, называвшимися обычно вестминстерскими –

по месту, где они заседали начиная с 13 в.

В ходе деятельности королевских судов постепенно сложилась сумма

Страницы: 1, 2, 3, 4