Банкротсво банков, оссобенности воостановления

§ 2. Наблюдение.

Процедура наблюдения введена в российском законодательстве впервые (гл. 4 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)". Целью данной процедуры является защита имущества должника посредством установления особого режима, направленное на предотвращение недолжного им распоряжения, а также проведения анализа финансового состояния должника.

Период наблюдения – особая процедура конкурсного процесса. Вводится наблюдение с момента принятия арбитражным судом заявления о признании должника банкротом. Но применительно к кредитным организациям установлена особенность, которая заключается в том, что возбуждение дела о банкротстве возможно только после отзыва у банка лицензии на осуществление банковских операций. Кроме случаев отзыва лицензии, предусмотренных ФЗ "О банках и банковской деятельности", основанием для отзыва лицензии может быть решение учредителей (участников) о реорганизации или ликвидации банка[61]. Административный департамент Центрального Банка РФ в двухдневный срок направляет Приказ всем территориальным ГУ Центрального Банка РФ, Госналогслужбе РФ, Государственному таможенному комитету РФ, доводит до сведения всех банков и иных кредитных организаций информацию об отзыве лицензии у банка. Территориальное ГУ Центрального Банка РФ изымает у банка подлинный экземпляр лицензии. Банк России в недельный срок публикует сообщение об отзыве у банка лицензии в официальном органе Центрального Банка РФ - "Вестнике Банка России". При получении Приказа Центрального Банка РФ об отзыве у банка лицензии территориальное ГУ Центрального Банка РФ, банки и иные кредитные организации прекращают все приходные и расходные операции по балансовым и заболансовым счетам банка, включая и начисление процентов по ссудам. Прекращаются все операции по счетам клиентов и одновременно операции по купле-продаже иностранной валюты. Имеющаяся в оперкассе банка денежная наличность в полной сумме должна быть инкассирована в РКЦ Центрального Банка РФ для дальнейшего зачисления ее на корсчет банка, а денежная наличность в иностранной валюте должна быть инкассирована банком в полной сумме на счет, ранее открытый им в одном из уполномоченных банков-резидентов. Одновременно прекращаются все операции по счетам филиалов банка-должника.

Таким образом, при получении заявления, отвечающего по содержанию требованиям закона, с приложением документов, предусмотренных законом, и с подтверждением направления копии заявления Банку России судья предлагает Банку России письменно

представить соответствующее заключение или копию приказа об отзыве лицензии. Поскольку арбитражный суд выносит письменное определение в случаях, предусмотренных АПК РФ и ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)", а в указанном случае не предусмотрено вынесение определения, судья направляет свое предложение письмом[62]. После урегулирования данного вопроса выноситься определение, где говорится о введении наблюдения и назначении временного управляющего. Наблюдение вводится независимо от того, по чьей инициативе возбуждено производство по делу о банкротстве.

 Введение процедуры наблюдения означает невозможность предъявления имущественных требований непосредственно к должнику без направления их временному управляющему, а также удовлетворения требований участников должника о выдаче доли (пая) в имуществе должника в связи с выходом из состава его участников (в случае выхода участника его требования должны быть предъявлены к временному управляющему и рассмотрены в общем порядке). Введение наблюдения влияет на производство дел, связанных со взысканием денежных средств и другого имущества должника, а также на исполнительное производство по уже вынесенным судебным решениям, причем различный правовой режим устанавливается для вступивших и не вступивших в силу судебных решений. Если на момент введения наблюдения дело находится в производстве суда (общей юрисдикции, арбитражного, третейского), то продолжение судебного разбирательства зависит от кредитора по конкретному требованию. Производство по делу, связанному с взысканием имущества должника, может быть приостановлено по ходатайству кредитора. В случае отсутствия ходатайства производство по делу продолжается и завершается вынесением решения. Это решение не может быть исполнено немедленно. Правда, наличие судебного решения, подтверждающего требование кредитора, переводит это требование в разряд установленных, что избавляет арбитражный суд от необходимости проверять его обоснованность. Для кредитора признание его требования установленным означает, что арбитражный управляющий наверняка примет это требование, поскольку установленные требования не могут быть по каким бы то ни было причинам им отклонены (п. 4 ст. 4 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)".

В случае приостановления судебного разбирательства по ходатайству кредитора он должен обратиться со своим требованием к временному управляющему. Если решение по делу, связанному с взысканием имущества должника, принято и открыто исполнительное производство, принципиальное значение имеет момент вступления этого решения в законную силу. В случае вступления его в законную силу после начала наблюдения приостанавливается исполнение любого решения. Если же решение вступило в законную силу до начала наблюдения, некоторые решения подлежат исполнению: о взыскании задолженности по заработной плате, о выплате вознаграждений по авторским договорам, алиментов, а также о возмещении вреда, причиненного жизни и здоровью, и морального вреда.

Введение наблюдения влечет за собой появление в деле о банкротстве особой фигуры - временного управляющего. Временный управляющий действует параллельно с руководством должника, поскольку осуществление рассматриваемой процедуры не является основанием для отстранения руководителя должника и иных органов его управления, которые продолжают осуществлять свои полномочия, правда, с некоторыми ограничениями. Деятельность управляющего происходит в двух основных направлениях: во-первых, это контроль за действиями руководства должника (в том числе обеспечение сохранности его имущества); во-вторых, изучение финансового состояния должника с целью определения возможности и целесообразности проведения реорганизационных либо ликвидационных процедур. Временный управляющий имеет возможность контролировать процесс функционирования банка без его прекращения, если это отвечает интересам должника и кредиторов.

Функции руководителя и временного управляющего строго разграничены. Вопрос об отстранении руководства должника всегда был одним из наиболее важных. С одной стороны, неграмотное руководство является причиной сложностей должника, с другой — иногда эти сложности бывают следствием внешних причин, которые не связаны с качеством управления. Однако, как правило, руководитель должника лучше, чем управляющий, разбирается в специфике работы данного банка, поэтому управляющий сталкивается с необходимостью привлечения руководства к вынесению конкретных управленческих решений.

Мировой практике известны две основные системы: внутреннего управления, когда должником управляет прежнее руководство (например, в США), и независимого — с привлечением профессионального управляющего (Великобритания).

Выбор системы управления зависит от анализа причин, в результате которых положение должника ухудшилось. Можно выделить внешние и внутренние факторы в зависимости от возможности со стороны руководства повлиять на них. Если финансовый кризис стал результатом действия внутренних факторов, то есть прямо или косвенно связан с некомпетентностью руководства, внешнее управление вполне оправданно; если же неплатежеспособность связана с внешними факторами, действие которых никак не зависело от руководителя, целесообразность его отстранения представляется спорной. Иначе говоря, необходима проверка деятельности руководства должника с целью выявления допущенных им ошибок. К сожалению, Закон не позволяет решать эти вопросы достаточно эффективно. В нем не уделяется должного внимания результатам указанной проверки, в ходе которой выясняется причастность либо непричастность руководителя к возникновению неплатежеспособности предприятия.

Если анализ финансового состояния должника позволяет сделать вывод о возможности восстановления платежеспособности, как правило, назначается внешнее управление, что в любом случае влечет отстранение руководителя от исполнения обязанностей, даже если финансовые трудности вызваны действием внешних факторов и не могли быть предотвращены руководителем. Наиболее верной в таких случаях будет признана смешанная система управления: “руководитель, не причастный к возникновению финансовых проблем, должен действовать наряду с арбитражным управляющим и в процессе применения других (последующих) процедур банкротства”[63].

Законом установлены ограничения полномочий руководителя и иных органов управления должника. Только с согласия временного управляющего они могут совершать сделки, связанные:

·                    с передачей недвижимого имущества в аренду, залог, с внесением его в качестве вклада в уставный капитал хозяйственных обществ и товариществ или с распоряжением таким имуществом иным образом;

·                    с распоряжением иным имуществом должника, балансовая стоимость которого составляет более 10 процентов балансовой стоимости активов должника, указанные ограничения не распространяются на совершение сделок должником - профессиональным участником рынка ценных бумаг, если это сделки с ценными бумагами клиентов должника, которые совершаются по поручениям клиентов, подтвержденным в течение наблюдения);

·                    с получением и выдачей займов (кредитов), выдачей поручительств и гарантий, уступкой прав требований и переводом долга, а также с учреждением доверительного управления имуществом должника.

Только с согласия временного управляющего может быть принято решение об участии в ассоциациях, союзах, холдинговых компаниях, финансово-промышленных группах и других объединениях юридических лиц. По решению суда, в случае необходимости, этот перечень может быть расширен: не исключается введение судом запрета совершать любую сделку без согласия временного управляющего.

Если руководитель должника не принимает необходимых мер по обеспечению сохранности имущества должника, препятствует осуществлению обязанностей временного управляющего либо иным образом нарушает закон (например, совершает без согласия управляющего сделки, о которых говорилось выше), арбитражный суд вправе отстранить такого руководителя от должности. В этих случаях исполнение обязанностей руководителя должника возлагается на временного управляющего.

При передаче управленческих функций временному управляющему прекращается ограничение правоспособности должника. Ограничения дееспособности действуют на протяжении всего процесса рассмотрения дела о банкротстве.

Введение процедуры наблюдения означает прекращение такой меры по обеспечению иска, как арест имущества или денежных средств, если она действовала ранее. Эта мера при наблюдении теряет свою значимость, напротив, арест способен сделать невозможным спасение бизнеса. Целям обеспечения сохранности имущества должника служит деятельность временного управляющего. Любые ограничения по распоряжению имуществом могут осуществляться только арбитражным судом под контролем временного управляющего. Временный управляющий назначается арбитражным судом. Закон "О несостоятельности (банкротстве)" устанавливает определенные требования к порядку выдвижения кандидатуры управляющего и его назначения. По общему правилу он должен иметь статус индивидуального предпринимателя, обладать специальными знаниями и не иметь заинтересованности в отношении должника и кредиторов. Временными управляющими не могут быть назначены лица: - осуществлявшие ранее управление делами должника (за исключением случаев, когда с момента отстранения указанного лица от управления делами должника прошло не менее трех лет); - в отношении которых имеются ограничения на осуществление соответствующей деятельности (дисквалифицированные лица); - имеющие судимость.

Кандидатура временного управляющего выдвигается кредиторами. Обращает на себя внимание, следующее положение: должник лишен права выдвигать кандидатуру временного управляющего, хотя, как правило, должник более чем кредиторы, заинтересован в восстановлении платежеспособности. При отсутствии предложений кредиторов арбитражный суд выбирает из числа лиц, зарегистрированных в арбитражном суде в качестве арбитражных управляющих. По закону арбитражный управляющий должен иметь соответствующую лицензию, которая выдается государственным органом по делам о банкротстве и финансовому оздоровлению, а также быть аттестованным Банком России с получением соответствующего документа.

Закон не содержит ответа на вопрос о порядке действий арбитражного суда при наличии нескольких кандидатов в управляющие, например, если различными кредиторами представлены две кандидатуры (следует отметить, что равными с кредиторами правами обладают налоговые и иные уполномоченные органы в части своих требований). Между тем на практике не исключены такие ситуации. По-видимому, право выбора в случае наличия нескольких кандидатур будет принадлежать арбитражному суду.

Полномочия временного управляющего возникают в полном объеме с момента его назначения. Определение арбитражного суда о его назначении не может быть обжаловано. Временный управляющий действует до: - принятия судом решения об отказе в признании несостоятельности; - принятия решения об открытии конкурсного производства; - удовлетворения судом ходатайства временного управляющего об освобождении его от исполнения обязанностей. В последних двух случаях временный управляющий обязан функционировать до назначения, соответственно, конкурсного или нового временного управляющего. Арбитражный суд вправе назначить заместителя временного управляющего, при временной неспособности последнего исполнять возложенные на него обязанности. К кандидатуре заместителя предъявляются те же требования, что и к самому управляющему.

Вознаграждение временного управляющего регламентируется ст. 22 Закона. Статья содержит большое количество норм, отсылающих к федеральным законам и иным правовым актам, которые в настоящее время не приняты (максимальный или минимальный размер вознаграждения арбитражного управляющего; порядок его выплаты; условия и порядок заключения договора арбитражного управляющего со специализированным фондом при государственном органе по делам о банкротстве и финансовому оздоровлению, гарантирующего получение управляющим минимального вознаграждения).

В целях защиты интересов кредиторов и сохранения имущества должника Закон наделяет временного управляющего широким кругом прав и обязанностей. Временный управляющий имеет право получать любую, в том числе конфиденциальную, информацию о деятельности должника, которую ему обязано предоставить руководство. Это право связано с обязанностью управляющего проводить анализ состояния и деятельности должника.

Согласно Закону (п. 1 ст. 60) временный управляющий вправе предъявлять в арбитражный суд от своего имени требования о признании недействительными сделок, а также о применении последствий недействительности сделок в отношении ничтожных сделок, заключенных или исполненных должником с нарушением требований, установленных Федеральным законом "О несостоятельности (банкротстве)".

Из обязанности временного управляющего принимать меры по защите имущества должника, установленной п. 2 ст. 20 и п. 1 ст. 61 Закона, следует, что временный управляющий вправе обращаться в арбитражный суд с исковыми заявлениями о признании недействительными сделок, совершенных должником как до, так и после введения наблюдения с нарушением общих требований закона к действительности сделок (§ 2 гл. 9 ГК РФ). Таким образом, очевидно, что временный управляющий имеет право заявлять о признании недействительными двух категорий сделок должника: во-первых, совершенных с нарушением п.п. 2 и 3 ст. 58 Закона и, во-вторых, признаваемых недействительными в соответствии с § 2 главы 9 ГК.

В юридической литературе высказывается мнение о том, что иски о признании недействительными сделок должника не должны рассматриваться в деле о банкротстве[64]. Представляется, что такой подход правомерен по отношению только ко второй категории сделок (совершенных с нарушением общих норм); сделки же, заключенные с нарушением норм Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)", логично будет признавать недействительными в рамках производства по делу о банкротстве.

При необходимости временный управляющий может обращаться в арбитражный суд с ходатайством об отстранении руководителя должника от должности, а также о принятии дополнительных мер по обеспечению сохранности имущества должника и об их отмене. Сохранность имущества должника - основная цель деятельности временного управляющего. Поэтому принятие мер по ее обеспечению не только право, но и главная обязанность управляющего. Кроме того, он должен проводить анализ финансового состояния должника, определять наличие признаков фиктивного и преднамеренного банкротства, устанавливать кредиторов должника и размеры их требований, уведомлять кредиторов о возбуждении дела о банкротстве.

В обязанности временного управляющего входит также проведение первого собрания кредиторов. Временный управляющий составляет отчет, в который включаются сведения о финансовом состоянии должника и предложения о возможности или невозможности восстановления платежеспособности должника. Отчет необходимо представить в арбитражный суд по окончании наблюдения.

В случаях неисполнения или ненадлежащего исполнения временным управляющим своих обязанностей он может быть привлечен к ответственности в соответствии со ст. 21 Закона. Степень ответственности дифференцируется в зависимости от наличия убытков должника или кредиторов в связи с действиями управляющего. Если никто из указанных лиц не понес убытков, временный управляющий может быть просто отстранен от исполнения своих обязанностей. Если же убытки были, это является основанием: во-первых, для отзыва лицензии арбитражного управляющего (соответствующее решение принимает государственный орган по делам о несостоятельности и финансовому оздоровлению, оно может быть обжаловано в арбитражный суд) и, во-вторых, для привлечения к гражданско-правовой ответственности (возмещение убытков).

Проведение анализа финансового состояния должника является одной из обязанностей временного управляющего. Он включает в себя определение стоимости имеющегося у должника имущества и сопоставление ее с суммой судебных издержек и расходов, а также выявление перспектив финансового оздоровления должника. Проведение финансового анализа требует высокой квалификации, которой управляющий может и не обладать. В этом случае он имеет право обратиться в арбитражный суд с ходатайством о привлечении аудитора с оплатой его услуг по общему правилу из имущества должника. Вопрос о назначении аудиторской проверки решает суд.

Возможны следующие результаты финансового анализа.

·                    у должника достаточно имущества для покрытия судебных расходов и выплаты вознаграждения временному управляющему.

Страницы: 1, 2, 3, 4, 5, 6, 7, 8, 9, 10, 11