Предпринимательская деятельность

грань предпринимательства. Рискуют как раз по другому поводу, в надежде на

удачный исход затеянной неординарной операции, на получение более высокой

прибыли по сравнению с другими предпринимателями, занимающимися сходной

деятельностью.

Существенным упущением законодателя в понятия предпринимательства,

приведенном в Кодексе, можно считать отсутствие упоминания признака

профессионализма в деятельности предпринимателя. Такой признак упоминается

в законодательстве Франции (ст. 1 Французского торгового кодекса), Германии

(§ 1 Германского торгового уложения) и ряда других стран. Русские

дореволюционные авторы также выделяли намерение вести торговлю как

промысел[3].

Это не означает, что не бывает некомпетентных, непрофессиональных

предпринимателей. Условный признак профессионализма призван нести иную

нагрузку.

Гражданин-предприниматель должен открыто относиться к объекту своей

деятельности как профессионал, специалист. Интересно в этом плане

определение ст. 2-104 Единообразного торгового кодекса США: "Коммерсант —

это тот, кто совершает операции с товарами определенного рода или каким-

либо другим образом по роду своих занятий ведет себя так, как будто он

обладает особыми знаниями или опытом в отношении операций и товаров,

являющихся предметом сделки, а также тот, кто может рассматриваться как

обладающий такими знаниями или опытом вследствие того, что он использует

услуги агента, брокера или иного посредника, который ведет себя так, как

будто он обладает такими знаниями и опытом"[4].

Наверное, имеет смысл, для того чтобы устранить юридико-

технические недочёты и усечённость гражданского законодательства в

вопросах предпринимательства, разработать и принять специальный закон

о предпринимательской деятельности, который позволит упростить

приобретение статуса и деятельность предпринимателя, оптимизировать и

удешевить государственное регулирование его деятельности и надзор

за нею, что, несомненно, пойдёт на пользу всему обществу и

облегчит работу правоприменителя.

Глава 2

ПРАВОВОЙ СТАТУС ГРАЖДАНИНА-ПРЕДПРИНИМАТЕЛЯ

Правовое регулирование предпринимательской деятельности ведется по

четырем основным направлениям, которым корреспондируют четыре крупных блока

нормативных актов.

Первый блок определяет внутренние отношения в конкретном субъекте

предпринимательской деятельности: порядок его учреждения, управления и

самоуправления, организации труда.

Второй блок регулирует отношения по "вертикали": между субъектами

предпринимательской деятельности, с одной стороны, и органами

государственной власти и органами местного самоуправления, с другой, в том

числе с законодательными (представительными) и исполнительными органами

государственной власти субъектов Российской Федерации, с выборными и иными

органами местного самоуправления.

Третий блок опосредует отношения субъектов предпринимательства по

"диагонали", в частности с банками и иными кредитными организациями,

органами по валютному регулированию и контролю.

Четвёртый блок, последний по счету, но не по значимости, регулирует

отношения субъектов предпринимательской деятельности по "горизонтали" — со

своими партнерами по экономической деятельности: поставщиками,

покупателями, перевозчиками, страховщиками и др.

В регулировании предпринимательской деятельности, обеспечении

экономических реформ "задействованы" все отрасли права — государственное,

административное, финансовое, уголовное право и др. Ведущей отраслью, ядром

среди них является предпринимательское право.

Право каждого гражданина на свободное использование своих способностей

и имущества для предпринимательства и иной не запрещённой законом

деятельности закреплено ст. 34 Конституции РФ. Гражданин вправе заниматься

предпринимательской деятельностью без образования юридического лица с

момента государственной регистрации в качестве индивидуального

предпринимателя.

Для приобретения статуса индивидуального предпринимателя гражданин

должен обладать следующими общими признаками субъекта гражданского (и

предпринимательского) права:

а) правоспособностью;

б) гражданской дееспособностью;

в) иметь имя (фамилия, собственно имя, а также отчество, если иное не

вытекает из закона или национального обычая);

г) иметь место жительства (место, где гражданин проживает постоянно

или преимущественно).

Вопрос о характере правоспособности индивидуального предпринимателя в

литературе остаётся спорным. Одни авторы на основании ст. 4 Закона РСФСР от

7 декабря 1991 года "О регистрационном сборе с физических лиц, занимающихся

предпринимательской деятельностью, и порядке их регистрации" считают, что

правоспособность предпринимателя является специальной; другие, учитывая,

что в ГК РФ отсутствуют особые правила, касающиеся правоспособности граждан-

предпринимателей, делают вывод о том, что ее характер определяется на

основе общих правил о правоспособности граждан, которая является

универсальной (общей)[5].

С формально-юридической точки зрения следует согласиться со второй

группой авторов. Действительно, ст. 4 названного Закона РСФСР от 7 декабря

1991 года, ограничивающая правоспособность граждан-предпринимателей

установлением ее специального характера, противоречит ст. 55 Конституции РФ

и ст. 1 Гражданского кодекса РФ, а потому не подлежит применению. Однако

Кодекс не содержит специальной главы о гражданах-предпринимателях.

По признаку дееспособности граждане подразделяются на четыре группы:

а) недееспособные — малолетние до шестилетнего возраста, а также

признанные судом страдающими психическими расстройствами, не дающими

возможность понимать значение своих действий или руководить ими. Они сами

не вправе совершать юридически значимые действия. Но сказанное вовсе не

означает, что принадлежащее им имущество не может участвовать в гражданском

обороте, быть объектом предпринимательской деятельности. От имени детей

сделки совершают их законные представители — родители, усыновители или

опекуны, а от имени страдающего психическим расстройством — его опекун. При

этом на акты распоряжения имуществом необходимо предварительное разрешение

органа опеки и попечительства (ст. 37 ГК РФ);

б) не полностью дееспособные — малолетние в возрасте от 6 до 14 лет и

несовершеннолетние в возрасте от 14 до 18 лет. Как правило, сделки от имени

малолетнего заключают его законные представители с соблюдением правил ст.

37 ГК РФ. Сам он может совершать лишь мелкие бытовые и некоторые иные

сделки, исчерпывающий перечень которых дан в законе (ст. 28 ГК РФ).

Несовершеннолетние с 14-летнего возраста вправе самостоятельно совершать в

сфере имущественных отношений значительно более широкий круг акций, нежели

малолетние. И все другие сделки они также совершают от своего имени, но с

письменного согласия своих законных представителей (ст. 26 ГК РФ);

в) ограниченно дееспособные — признанные судом злоупотребляющими

спиртными напитками или наркотическими средствами, чем ставят свою семью в

тяжелое материальное положение. Эти лица вправе совершать мелкие бытовые

сделки. Совершать другие сделки, а также получать заработок, пенсию и иные

доходы и распоряжаться ими они могут лишь с согласия попечителя. Такие

граждане самостоятельно несут имущественную ответственность по совершённым

ими сделкам и за причиненный ими вред;

г) полностью дееспособные. Они вправе самостоятельно заниматься любой

предпринимательской деятельностью. Такая дееcпocoбность наступает в трех

случаях: с наступлением совершеннолетия — по достижении 18-летнего

возраста; в случае, когда законом допускается вступление в брак до

достижения 18 лет, гражданин, не достигший 18-летнего возраста, приобретает

дееспособность в полном объеме со времени вступления в брак; в результате

эмансипации.

Особенности статуса индивидуального предпринимателя, действующего без

образования юридического лица, по сравнению с общегражданской

правоспособностью гражданина заключаются в следующем:

Во-первых, этот статус приобретается в результате (с момента)

государственной регистрации гражданина в качестве индивидуального

предпринимателя.

Глава крестьянского (фермерского) хозяйства признаётся индивидуальным

предпринимателем. Такое хозяйство может быть создано только одним

гражданином или совместно с членами семьи, либо партнёрами с целью

производства, переработки и реализации сельскохозяйственной продукции. В

соответствии со статьёй 257 ГК имущество крестьянского (фермерского)

хозяйства принадлежит его членам на праве совместной собственности, если

законом или договором между ними не установлено иное. В Постановлении

Пленумов ВС РФ и ВАС РФ от 28 февраля 1996 года указано, что крестьянское

(фермерское) хозяйство не является юридическим лицом. Его глава признаётся

предпринимателем с момента государственной регистрации хозяйства и,

следовательно, к предпринимательской деятельности последнего применяются

правила ГК, которые регулируют деятельность юридических лиц, являющихся

коммерческими организациями, если иное не вытекает из закона, иных правовых

актов или сущности правоотношений. Поэтому споры с участием главы

крестьянского (фермерского) хозяйства подведомственны арбитражным судам.[6]

Крестьянское хозяйство подлежит регистрации в местном органе

самоуправления, в ведении которого находится данный земельный участок.

Индивидуальные предприниматели могут вести производственную

деятельность коллективно на основании договора простого товарищества, в

силу которого двое или несколько лиц (товарищей) обязуются соединить свои

вклады и совместно действовать без образования юридического лица для

извлечения прибыли или достижения иной, не противоречащей закону цели (ст.

1041 ГК).

Гражданин, фактически занимающийся предпринимательской деятельностью,

но не прошедший государственную регистрацию в качестве индивидуального

предпринимателя, не приобретает в связи с занятием такой деятельностью

статуса предпринимателя. В таких случаях согласно Постановлению Пленумов ВС

РФ и ВАС РФ № 6/8, споры с участием граждан, в том числе связанные с

осуществлением ими предпринимательской деятельности, в соответствии со ст.

25 ГПК подведомственны суду общей юрисдикции. Однако суд при разрешении

спора может применить положения ГК об обязательствах, связанных с

предпринимательской деятельностью. Эти положения содержатся в ст. 310, 315,

322, 401 ГК.

Во-вторых, к предпринимательской деятельности граждан, осуществляемой

без образования юридического лица, соответственно применяются правила ГК

РФ, которые регулируют деятельность юридических лиц, являющихся

коммерческими организациями, если иное не вытекает из закона, актов

Президента РФ и Правительства РФ или существа правоотношения.

В-третьих, иногда возникают сомнения по вопросу о том, вправе ли

индивидуальный предприниматель прибегать к найму работников. Право

индивидуальных предпринимателей заключать трудовые договоры (контракты)

прямо вытекает из п. 3 ст. 25 ГК РФ, согласно которому лица, работающие по

трудовому договору (контракту), включаются в число кредиторов

индивидуального предпринимателя.

Порядок заключения трудового договора, изменения его условий и

прекращения предусмотрен статьями 15—40 КЗоТ РФ. Трудовой договор

(контракт) заключается, как правило, на неопределённый срок, т.е. на

постоянную работу. Заключение срочных трудовых договоров (контрактов)

допускается как исключение из общего правила.

Трудовой договор (контракт) заключается в письменной форме. Прием на

работу оформляется приказом (распоряжением) и объявляется работнику под

расписку. Сторонами трудового договора в нашем случае являются

индивидуальный предприниматель и работник. Трудовой договор составляется в

двух экземплярах: один экземпляр хранится у предпринимателя, другой

вручается работнику.

При заключении трудового договора рекомендуется указывать обязательные

условия: место работы работника; его трудовую функцию; дату начала работы и

дату ее окончания, если заключается срочный трудовой договор; обязанности

работодателя по обеспечению охраны труда работника.

Договор может содержать и дополнительные условия, конкретизирующие

обязательства сторон и устанавливаемые в договорном порядке. К числу

дополнительных можно отнести условия о совмещении профессий (должностей),

об оплате труда, о продолжительности дополнительного отпуска и т.д.

Трудовые книжки являются основным документом о трудовой деятельности

работников. Они ведутся на всех работников, проработавших у работодателя

свыше 5 дней.

Заполнение трудовой книжки впервые производится работодателем в

присутствии работника не позднее недельного срока со дня приема на работу.

В трудовую книжку вносятся: сведения о работнике — фамилия, имя,

отчество, дата рождения, образование, профессия, специальность; сведения о

работе — прием на работу, перевод на другую работу, увольнение; сведения о

награждениях и поощрениях. Все перечисленные выше записи вносятся в

трудовую книжку после издания приказа (распоряжения), но не позднее

недельного срока, а при увольнении — в день увольнения. [7]

Требование о ведении трудовых книжек работодателем содержится и в

Законе РФ "О занятости населения в Российской Федерации".

В-четвертых, в отличие от граждан, не являющихся индивидуальными

предпринимателями, имущественные споры между индивидуальными

предпринимателями либо между ними и юридическими лицами подведомственны

арбитражным судам.

В-пятых, индивидуальный предприниматель, который не в состоянии

удовлетворить требования кредиторов, связанные с осуществлением им

предпринимательской деятельности, может быть признан по решению суда

несостоятельным (банкротом).

В-шестых, требования кредиторов индивидуального предпринимателя в

случае признания его банкротом удовлетворяются за счет принадлежащего ему

имущества, на которое может быть обращено взыскание. Требования

удовлетворяются в порядке очередности, установленной п. 3 ст. 25 ГК РФ.

Перечень имущества граждан, включая индивидуальных предпринимателей, на

которое не может быть обращено взыскание, устанавливается гражданским

процессуальным законодательством.

Глава 3

ГОСУДАРСТВЕННАЯ РЕГИСТРАЦИЯ ПРЕДПРИНИМАТЕЛЬСКОЙ ДЕЯТЕЛЬНОСТИ

Одним из основных условий осуществления предпринимательской

деятельности является государственная регистрация ее субъектов. Прохождение

данной процедуры необходимо для подтверждения легитимности функционирования

конкретного лица в хозяйственном обороте. Придавая регистрации

общеобязательный характер, государство преследует не только цели контроля

за законностью создания, реорганизации и ликвидации предприятии, но и

полного первичного учета участников предпринимательской деятельности, а

также сбора данных об их правовом, имущественном и организационном

положении.

В настоящее время в России первичная регистрация большинства субъектов

предпринимательства осуществляется в заявительном порядке,

предусматривающем возможность отказа в ней только по формальному основанию:

несоответствие учредительных документов требованиям законодательства.

В отличие от отечественного законодательства право зарубежных стран

нередко придает регистрации предпринимателей декларативный характер. Это

означает, что лицо признается субъектом предпринимательства в силу самого

факта совершения в виде промысла коммерческих сделок (независимо от акта

регистрации). Предпринимателями де-факто почти во всех западных

государствах признаются граждане, осуществляющие коммерческую деятельность

без образования юридического лица.[8]

Государственная регистрация физического лица, изъявившего желание

заниматься предпринимательской деятельностью без образования юридического

лица, в России осуществляется регистрирующим органом сельской, поселковой,

районной или городской администрации по месту его постоянного жительства

или временного проживания. До регистрации гражданин должен уплатить

государственную пошлину (регистрационный сбор), величина которой не может

превышать минимальную месячную оплату труда. Категории плательщиков,

освобождаемых от уплаты этого сбора или имеющих по нему льготу,

устанавливаются органами администрации. Регистрационный сбор уплачивается

через учреждения банка либо иные учреждения, наделенные полномочиями

принимать платежи от населения в доход бюджета, и возврату не подлежит.

Вместе с квитанцией об уплате регистрационного сбора гражданин должен

представить составленное по установленной форме заявление (бланк заявления

выдается в регистрирующем органе), паспорт и 3 фотографии размером 3х4 см.

В заявлении указываются сведения о гражданине, включая фамилию, имя,

отчество, место рождения, паспортные данные (номер и серия паспорта, кем и

когда выдан), почтовый адрес места постоянного жительства или временного

Страницы: 1, 2, 3