Сделки, подлежащие нотариальному удостоверению

собственника; исключением в данном случае является недвижимое имущество,

принадлежащее на праве хозяйственного ведения предприятию.

Договоры о залоге государственного имущества и имущества

государственных предприятий подлежат нотариальному заверению после их

согласования с соответствующим комитетом по управлению имуществом.[26]

Залогодателем права может быть лицо, которому принадлежит

закладываемое право (часть 3 статьи 335 ГК Российской Федерации).

Не всякое лицо может заложить вещь, а лишь то, которое стало на момент

возникновения залога должником по конкретному (основному) обязательству.

Дело в том, что залог существует лишь в той мере, в какой он возник в связи

с основным обязательством; с его прекращением теряет силу и залог (пункт 1

статьи 352 ГК Российской Федерации).[27] Но в пункте 1 статьи 335 говорится

о третьем лице как о залогодателе. Таковым может быть любое лицо не

являющееся должником по основному обязательству, но обеспечивающее

исполнение должником этого обязательства, отдавая в залог свое имущество и

выступая в интересах должника. Это третье лицо так же должно быть

собственником имущества или владеть им на праве хозяйственного ведения

(статья 1 Закона об ипотеке).[28]

Предметом залога может быть всякое имущество, в том числе и

имущественные права (требования), за исключением имущества, изъятого из

оборота, требований, неразрывно связанных с личностью кредитора, в

частности требований об алиментах, о возмещении вреда, причиненного жизни

или здоровью, и иных прав, уступка которых другому лицу запрещена законом

(статья 336 ГК Российской Федерации). В перечень вещей изъятых из оборота

включены такие вещи как сильнодействующие яды, радиоактивные и химические

вещества, отнесенные к боевым и отравливающим, и так далее.[29] К правам,

уступка которых другому лицу запрещена законом, относится право

оперативного управления имуществом (статья 296 ГК Российской Федерации),

сервитут (пункт 2 статьи 275 ГК Российской Федерации).[30]

Статья 338 Гражданского кодекса Российской Федерации регламентирует

вопрос, касающийся передачи заложенного имущества. Пункт 1 данной статьи

исходит из такого общего правила, что заложенное имущество остается у

залогодателя. Это означает, что залогодатель вправе владеть и пользоваться

предметом (пункт 1 статьи 346 ГК Российской Федерации), распоряжаться

предметом залога (статья 342 ГК Российской Федерации), предъявлять

виндикационный или негаторный иск (статьи 301, 304 ГК Российской

Федерации), заменять предмет залога. Если предмет залога остается у

залогодателя, это возлагает на него ряд обязанностей, таких как содержание

и обеспечение сохранности предмета залога (статья 344 ГК Российской

Федерации), предоставление залогодержателю информации, предусмотренной

договором или законом (статья 342 ГК Российской Федерации). Залогодатель, в

таком случае, несет риск случайной гибели или повреждения заложенного

имущества (статья 344 ГК Российской Федерации), а также несет расходы по

восстановлению предмета залога в случае его порчи, повреждения или иного

ухудшения состояния. Наряду в вышеизложенным, залогодатель обязан допускать

залогодержателя к предмету залога для проверки его сохранности и состояния.

Стороны в договоре о залоге могут предусмотреть, что его предмет будет

передан залогодержателю.

Иногда, хотя предмет залога и остается у залогодателя, тем не менее,

возможности пользования и распоряжения этим предметом у последнего

практически отсутствуют, так как залогодержатель оставляет имущество у

залогодателя под своей печатью либо под замком (часть 1 пункт 2 статьи 338

ГК Российской Федерации). Так называемый твердый залог предусматривает

оставление его предмета у залогодателя, но с наложением знаков

залогодержателя (не в коей мере не ухудшающих качество предмета залога)

свидетельствующих о том, что имущество находится под залогом. Если

договором о залог не предусмотрено иное, то предмет залога может быть

передан во временное владение или пользование третьему лицу[31]

(залогодатель несет обязанности упомянутые выше).

При залоге имущественного права, удостоверенного ценной бумагой, она

передается залогодержателю либо в депозит нотариусу, если договором не

предусмотрено другое (пункт 4 статьи 338 ГК Российской Федерации). Иными

совами, если в договоре не предусмотрено, что залогодатель обязан передать

именно залогодержателю упомянутую ценную бумагу, то последний не вправе

настаивать, чтоб она была передана ему, а не в депозит нотариуса или

банка.[32] Также должник вправе внести причитающиеся с него деньги или

ценные бумаги в депозит нотариуса, а в случаях, установленных законом, в

депозит суда – если обязательство не может быть исполнено должником

вследствие:

1. отсутствия кредитора или лица, уполномоченного им принять

исполнение, в месте, где обязательство должно быть исполнено;

2. недееспособности кредитора и отсутствия у него представителя;

3. очевидного отсутствия определенности по поводу того, кто является

кредитором по обязательству, в частности, в связи со спором по

этому поводу между кредитором и другим лицом;

4. уклонения кредитора от принятия исполнения или иной просрочки с его

стороны.

Внесение денежной суммы или ценных бумаг в депозит нотариуса или суда

считается исполнением обязательства.

Нотариус или суд, в депозит которых внесены деньги или ценные бумаги,

извещают об этом кредитора (пункты 1, 2 статьи 327 ГК Российской

Федерации).

Ипотека является разновидностью залога и так же подлежит

нотариальному удостоверению. Ипотека (от греческого hipotheke –залог,

заклад) – залог земельных участков, предприятий, зданий, сооружений,

квартир и другого недвижимого имущества.

Залогом недвижимого имущества могут быть обеспечены требования,

вытекающие из договоров займа банковской ссуд, купли – продажи, перевозки

грузов или другого.

С учетом того, что при ипотеке передача залогодержателю невозможна,

статья 13 Закона об ипотеке предусматривает:

1. права залогодержателя могут быть удовлетворены закладной (пункт 1);

2. Закладная является ценной бумагой (пункт 2). Она предоставляет

залогодержателю право на исполнение по денежному обязательству,

обеспеченному ипотекой (без предоставления других доказательств

существования этого обязательства). Закладная также удостоверяет

право залога на указанное в договоре ипотеки имущество;

3. Составление закладной не допускается пир ипотеке предприятия, леса,

участка земли сельскохозяйственного назначения, прав аренды на эти

объекты. Нельзя применять закладную и при обеспечении денежного

обязательства, сумма долга по которому не определена (пункт 4);

4. Закладная выдается первоначальному залогодержателю органом,

осуществляющим государственную регистрацию ипотеки (пункт 5).

Если в договоре об ипотеке указано, что права залогодержателя в

соответствии со статьей 13 ФЗ ''об ипотеке'' удостоверяются закладной,

вместе с таким документом нотариусу предоставляется закладная. Нотариус

делает на закладной отметку о времени и месте нотариального удостоверения

договора об ипотеке, нумерует и скрепляет печатью листы закладной в

соответствии с частью 2 пункта 3 статьи 14 ФЗ ''об ипотеке''.

Договор ипотеки подлежит, помимо нотариального удостоверения,

государственной регистрации, которую осуществляют учреждения юстиции по

месту нахождения предмета ипотеки; в противном случае такой договор

считается ничтожным (статья 10 Закона об ипотеке).

Нотариус при удостоверении договора о залоге должен проверить

принадлежность закладываемого имущества, не проживает ли в закладываемом

помещении несовершеннолетний, если проживает то, в этом случае должно быть

в обязательном порядке получено разрешение органа опеки и попечительства на

залог жилого помещения. В договоре о залоге должны быть указаны предмет

залога и его оценка, существо, размер и срок исполнения обязательства,

обеспечиваемого залогом. В нем должно содержаться указание на то, у какой

из сторон находится заложенное имущество (статья 339 ГК Российской

Федерации).

При ипотек предприятия или иного имущественного комплекса в целом,

право залога распространяется на все входящее в ее состав имущество,

движимое и недвижимое, включая право требования и исключительные права, в

том числе приобретенные в период ипотеки. Ипотека здания, сооружения

допускается только с одновременной ипотекой по тому же договору земельного

участка, на котором это здание расположено, либо принадлежащего

залогодателю права аренды этого участка или его части.[33]

При ипотеке земельного участка право залога не распространяется на

находящиеся или возводимые на этом участке здания и сооружения

залогодателя.

Право залога возникает с момента заключения договора о залоге, а в

отношении залога имущества, которое подлежит передаче залогодержателю, с

момента передачи этого имущества, если иное не предусмотрено договором о

залоге (пункт 1 статья 341 ГК РФ). Если договор о залоге подлежит

государственной регистрации, то право залога возникает именно с момента

регистрации (пункт 3 статьи 433 ГК Российской Федерации; статьи 10, 20

Закона об ипотеке). Договором о залоге стороны могут определить и иной

момент возникновения права залога.[34] Например, при получении банковского

кредита сторон в договоре могут указать, что право залога на предмет

залога, принадлежащий залогодателю, возникнет только после поступления

денежных средств на расчетный счет залогодателя.

Последующий залог допускается, если иное не предусмотрено

предшествующими договорами о залоге, и допускается только в отношении

имущества, но не имущественных прав.

Залогодатель обязан сообщить каждому последующему залогодержателю

сведения обо всех существующих залогах данного имущества, и отвечает за

убытки, причиненные залогодержателям невыполнением этой обязанности (пункт

3 статьи 342).

Согласно Указу Президента Российской Федерации от 28.02.96., при

обращении взыскания на заложенные жилые помещения, проживающие в них лица

выселению не подлежат, однако право их собственности в этом случае

прекращается (сохраняется лишь право на проживание). Исключение из этого

правила: возможность выселения собственников, если договор залога был

заключен в обеспечение банковского кредита на строительство данного жилого

помещения.[35]

В случае частичного исполнения обеспеченного ипотекой обязательства

должник по нему, залогодатель и законный владелец закладной вправе

заключить соглашение, предусматривающее:

1. такое изменение предмета ипотеки, при котором заложенным признается

часть раннее заложенного по данному договору об ипотеке имущества,

если указанная часть имущества может быть самостоятельным объектом

прав;

2. такое изменение размера обеспечения, при котором размер требований,

возникших из кредитного или иного договора и обеспеченных по

данному договору об ипотеке, увеличивается или уменьшается по

сравнению с тем, который обеспечивался ипотекой раннее.

Данное соглашение должно быть нотариально удостоверено (статья 13 ФЗ об

ипотеке).

В любом случае, право залогодателя завещать предмет залога –

абсолютное.[36] В части 2 пункта 2 статьи 346 ГК Российской Федерации

законодатель прямо указывает на то, что соглашение, ограничивающее право

залогодателя завещать заложенное имущество (даже если оно будет заверено у

нотариуса), ничтожно и ни каких правовых последствий не несет

.

Г. Завещание.

Завещание (гр. diatheke, лат. testamentum) – распоряжение гражданина

своим имуществом на случай смерти, сделанное в установленном законом

порядке. В Российской Федерации каждый гражданин может оставить по

завещанию все свое имущество или часть его одному или нескольким лицам,

независимо от того, относятся ли они к числу наследников по закону, а также

государству или отдельным организациям.[37]

Завещание – это сделка, непосредственно связанная с личностью

завещателя. Завещание не может быть совершено через представителя

(поверенного, действующего по доверенности или на основании закона).

Совершать завещание можно только лично. При этом важно отметить, что

завещание является единоличной сделкой, то есть может быть составлено

только от имени одного лица.[38] Согласно разъяснению отдела нотариата

Министерства юстиции Российской Федерации ''нотариус не в праве

удостоверить одно завещание от имени нескольких лиц''.[39]

Завещание является сделкой строгой формы. В соответствии со статьей

540 ГК РСФСР оно должно быть составлено в письменной форме, с указанием

места и времени его составления, подписано завещателем и нотариально

удостоверено.[40]

Завещание должно быть составлено завещателем или записано с его слов

нотариусом. Если завещание написано нотариусом со слов завещателя, то оно

должно быть полностью прочтено нотариусом завещателю. Можно полагать, и это

не будет нарушением закона, что завещатель вправе не предоставлять никому,

в том числе и нотариусу, возможность ознакомиться с завещанием. Закрытое

завещание должно быть написано собственноручно и подписано завещателем,

передано нотариусу в заклеенном конверте, причем лично завещателем и в

присутствии двух свидетелей; конверт подписывается свидетелями,

опечатывается нотариусом в другой конверт, на котором нотариус указывает

сведения о лице, от которого принято закрытое завещание, о месте и дате его

принятия и фамилии, имена, отчества и места жительства каждого свидетеля

(по данным паспорта).[41]

Следует отметить, что завещание составляется в двух экземплярах и

подписывается завещателем в присутствии нотариуса (но не заранее).

Особый порядок установлен для подписания завещания, когда завещатель

ввиду болезни, неграмотности или по иным причинам не может сам расписаться

на завещании. В этом случае по просьбе завещателя в присутствии его и

нотариуса завещание может быть подписано другим лицом. Причины, по которым

завещатель не смог сам подписать завещание, указываются в тексте завещания

и в удостоверительной надписи. Лицо, в пользу которого завещается

имущество, не может подписаться за завещателя.[42]

Никакое завещание, открытое или закрытое, преимуществ не имеет. Так

как завещание может быть отменено или изменено завещателем путем

составления другого завещания или составления заявления об отмене, в силу

вступает то завещание, которое составлено позднее, и только в том случае,

если какие-то вопросы последним завещанием не урегулированы, в той

неурегулированной части действует предшествующее завещание (завещание,

которое составлено раньше, но не отменено завещателем).[43]

Требование закона об указании места и времени составления завещания

имеет большое значение в случае оспаривания его подлинности или

возникновения спора о дееспособности завещателя в момент составления

завещания, либо наличия двух или более завещаний, когда необходимо

установить, какое из них, как составленное позднее, имеет силу (статья 543

ГК РСФСР).

Получив заявление об отмене завещания либо новое завещание, отменяющее

или изменяющее предыдущее, нотариус должен сделать об этом отметку на

экземпляре завещания, хранящимся в нотариальной конторе, в реестре для

регистрации нотариальных действий и в алфавитной книге завещаний. Не

допускается изъятие из нарядов отмененных завещаний, а также ведение

отдельного наряда отмененных завещаний. Подлинность подписи на отмененном

завещании должна быть нотариально засвидетельствована.[44]

При удостоверении завещания нотариус не должен проверять

принадлежность завещателю завещаемого имущества и имущественных прав, так

как наследственная масса определяется на момент смерти завещателя, и

действительность завещательных распоряжений будет решаться после открытия

наследства.[45]

При завещании части имущества его не завещанная часть переходит к

наследникам по закону. В силу части 1 статьи 534 ГК РСФСР наследодатель

вправе в завещании лишить права наследования одного, нескольких или даже

всех наследников по закону.[46] Однако, завещателю не предоставлено право

полностью лишить наследства своих несовершеннолетних и нетрудоспособных

детей (в том числе усыновленных), нетрудоспособных родителей и супруга, а

также иждивенцев (статья 535 ГК РСФСР). Указанные наследники, независимо от

содержания завещания, получают не менее двух третей той доли наследства,

которая причиталась бы каждому из них в случае наследования по закону.

Воля завещателя в отношении денежного вклада может быть выражена как в

завещании, так и путем завещательного распоряжения, сделанного

непосредственно в том учреждении банка, в котором находится этот счет

(такое распоряжение имеет силу нотариально удостоверенного завещания).[47]

Из денежных вкладов, завещанных по распоряжениям вкладчиков, обязательная

доля не выделяется.[48]

Завещатель вправе указать в завещании другого наследника на случай,

если назначенный им наследник умрет до открытия наследства или не примет

его. Право назначить ''запасных наследников'' именуется подназначением

(субституцией).[49]

В соответствии со статьей 538 ГК РСФСР завещатель имеет право

возложить на наследника по завещанию исполнение какого-либо обязательства

(завещательный отказ) в пользу одного или нескольких лиц

(отказополучателей) входящих или не входящих в число наследников по закону.

Отказополучатель вправе требовать исполнения отказа, который подлежит

исполнению только после того, как из наследственного имущества будет

удовлетворена обязательная доля и погашены долги наследодателя.[50] В

случае перехода наследства на других наследников обязательства отказа также

переходят на них.

Завещателем может быть возложена на наследников обязанность

неимущественного характера – возложение, отличающееся от отказа тем, что

оно не связано с имущественной выгодой и направлено на осуществление

Страницы: 1, 2, 3