Полное и коммандитное товарищество

с третьими лицами регулируется законом более строго, так что в отличие от

внутренних отношений здесь отступающие от законов договоренности в

учредительном договоре, как правило, не допускается./2,С.130;5,С.29/ В

отношениях с третьими лицами полное товарищество (партнерство) признается

созданным лишь после регистрации в торговом реестре. Хотя, например, право

Англии не содержит требования о регистрации партнерства, в США регистрации

партнерства подлежат лишь в некоторых случаях, определенных

законом./3,С.83/

Представительство полного товарищества осуществляется любым из

участников. Хотя договор может предусматривать другой порядок

представительства. Если договор уполномочивает на представительство одного

или нескольких участников, то их фамилии подлежат обязательной публикации.

Объем полномочий участников по представительству полного товарищества по

отношению к третьим лицам неограничен. Полномочия на представительство

товарищества действуют по всем судебным и внесудебным делам и юридическим

действиям. /2,С.130;5,С.30/ По законодательству ФРГ объем полномочий

участника по представительству торгового партнерства включает право на

отчуждение и обременение недвижимого имущества. Во Франции полномочия по

представительству распространяются на все необходимые для предприятий

данного рода действия. Значительное отличие полномочий на представительство

товарищества и ведение дел во внутренних и внешних отношениях состоит в

том, что, если участник, обладающий полномочиями, заключая сделку, выйдет

за рамки своих обязательств, то данная сделка во внешних отношениях

считается действительной, во внутренних отношениях этот участник обязан

возместить убытки другим участникам./5,С.31/

Особо урегулирована имущественная ответственность по обязательствам

полного товарищества, возникающим из договоров и иных оснований. По

обязательствам товарищества несут ответственность: с одной стороны – само

товарищество в размере своего имущества, с другой стороны- все участники

своим личным имуществом. Эта ответственность является характерной чертой

партнерства, другими словами, полное товарищество не существует без такого

рода личной ответственности. Все участники по обязательствам товарищества

несут перед кредиторами солидарную, то есть ответственность участника не

ограничивается его долей в убытках и неограниченную ответственности, то

есть участник несет ответственность всем своим личным имуществом, а не

только своей долей в имуществе товарищества. Договор не может исключить

имущественную ответственность кого-либо из участников товарищества перед

третьими лицами. /2,С.131;5,С.30/

По праву ФРГ кредитор товарищества по своему усмотрению может

предъявить иск к любому из участников или к самому товариществу. Если

кредитор требует удовлетворения претензий за счет имущества полного

товарищества, ему следует предъявить иск к товариществу. С другой стороны,

если кредитор хочет удовлетворить претензии за счет личного имущества

отдельного участника, тогда иск должен быть предъявлен этому

участнику./5,С.31/ Иное положение характерно для Франции, где полное

товарищество признается юридическим лицом: кредитор вправе обратить свое

требование против кого-либо из участников лишь при условии предварительного

предъявления требования к самому товариществу. В отличие от права

европейских стран, по обязательствам полного товарищества (партнершипа)

США и Англии его участники несут совместную ответственность./2,С.132/

Перед кредиторами полного товарищества (партнерства) несут

неограниченную и солидарную ответственность также лица, выбывшие из состава

объединения, при условии возникновения соответствующих обязательств во

время членства лица в товариществе. Ответственность продолжается в течение

пяти лет с момента регистрации факта выбытия лица из состава товарищества в

торговом реестре или с момента наступления срока удовлетворения претензий

кредитора, если это происходит после указанной выше регистрации. Согласно

ст.72 ГК Республики Беларусь участник полного товарищества несет

ответственность по его обязательствам в течение двух лет со дня

утверждения отчета о деятельности товарищества за год.

2.5 Прекращение деятельности полного товарищества

Особая природа полного товарищества раскрывается также в основаниях

прекращения деятельности объединения. Прекращение деятельности

осуществляется в два этапа:

Первый этап включает следующие основания:

1 Истечение срока, на который полное товарищество создавалось ;

2 Решение участников товарищества;

3 Открытие конкурсного производства в отношении имущества

товарищества;

4 Смерть одного из участников, если иное не оговорено в учредительном

договоре;

5 Расторжение договора и судебное решение;

6 Открытие конкурсного производства в отношении имущества одного из

участников товарищества.

Второй этап - так называемая ликвидация товарищества. Под ней

подразумевается раздел имущества ликвидируемого товарищества между

участниками. Ликвидация означает прекращение существования общей совместной

деятельности. Для этого необходимо завершить текущие дела, взыскать

дебиторскую задолженность и удовлетворить претензии кредиторов. Остающееся

имущество подлежит распределению между участниками. Только завершение

раздела имущества ликвидируемого товарищества приводит к прекращению его

существования. Факт прекращения полного товарищества подлежит регистрации в

торговом реестре./2,С.131;5С.32/

3 Коммандитное товарищество

3.1 Понятие и правовая природа коммандитного товарищества

Коммандитные товарищества возникли несколько раньше, чем полные

товарищества, в связи с переходом Западной Европы к феодальным отношениям и

восстановлением международного торгового оборота. Первое известное

упоминание о коммандитных товариществах относится к 976 году (Венеция),

однако заметное распространение коммандитные товарищества получили лишь с

12 века. Именно в приморских городах Италии в этот период объединение

купцов, ведущих заморскую торговлю, чаще всего выступали в виде,, коменды

,, (commenda) – в Венеции она именовалась ,, колленцой ,, (colleganza или

иначе –societasmaris). Данная форма позволяла представлять различных

социальных групп участвовать в международной морской торговле путем

передачи ими денег (товаров) купцам для осуществления ими торговли, получая

значительные выгоды от данной деятельности ./2,С.85/

В настоящее время законодательство большинства государств под

коммандитным товариществом (партнерством с ограниченной товетственностью)

(англ. Limited partnership, нем. Kommanditgessellschaft, фр. Societe en

commandite, итал. Societe in accomanalite, швейц. Kommanditbolag) понимает

товарищество, осуществляющее предпринимательскую (коммерческую)

деятельность под собственной фирмой, в котором наряду с товарищами,

несущими ответственность лишь в пределах внесенного вклада (коммандитиста),

имеется хотя бы один товарищ (полный товарищ), несущий ответственность по

обязательствам товарищества./3,С.85/

В соответствии с Торговым кодексом ФРГ товарищество, ведущее

торговое предприятие под общим фирменным наименованием, является

коммандитным товариществом, если один или несколько товарищей отвечают

перед кредиторами товарищества в размере определенного вклада, а другие

товарищи отвечают неограниченно./2,С.132/

Коммандитному товариществу в Англии и США соответствует форма

партнершипа с ограниченной ответственностью (Limited Partnership). В

Англии данная организационная форма развития не получила. Использованию

данной формы в США способствует благоприятный налоговый режим. Коммандитное

товарищество в США не может использоваться банковскими и страховыми

предприятиями./2,С.135/

Отличительной особенностью коммандитного товарищества от полного

товарищества является наличие в объединении двух категорий участников, а

именно:

1 лиц, отвечающих неограниченно и солидарно по обязательствам

товарищества (полных товарищей или иначе называют комплентарий), они несут

такую же ответственность, что и участники полного товарищества;

2 лиц, принимающих лишь на себя обязанность внести определенный вклад

в общее имущество товарищества (коммандитистов), ответственность которых

ограничивается размером вклада./2,С.132;5,С.32/

Для возникновения коммандитного товарищества необходимо наличие по

крайней мере одного лица, несущего неограниченную ответственность по

обязательствам товарищества, и хотя бы одного коммандитиста.

Правовое положение полных товарищей аналогично положению членов

полного товарищества: они ведут дела и осуществляют представительство

товарищества, неся при этом по его обязательствам неограниченную и

солидарную имущественную ответственность. Коммандитисты не вправе вести

дела товарищества, они участвуют в товариществе лишь вкладами, размерами

которых определяется их предпринимательский риск. В качестве коммандитиста

может выступать как физическое, так и юридическое лицо. В ФРГ юридическое

лицо может выступать и в качестве полного товарища, но в этом случае они

будут рисковать всем имуществом своих фирм. В США одно и то же лицо может

действовать в качестве полного товарища и в качестве

коммандитиста./2,С.133/

3.2 Порядок создания коммандитного товарищества

Порядок создания коммандитного товарищества имеет много общего с

порядком создания полного товарищества. Коммандитное товарищество, так же

как и полное товарищество, является договорным объединением лиц,

действующих под общим фирменным наименованием. В договоре должны быть

отражены данные в отношении общего размера вкладов всех участников, доля

каждого участника – как полного товарища, так и коммандитиста. Несоблюдение

данного требования не влечет за собой недействительности договора, но любое

заинтересованное лицо вправе в исковом порядке потребовать от членов

товарищества внесения соответствующих данных в договор./2,С.133/

Фирменное наименование товарищества должно включать имена одного или

нескольких товариществ с указанием на природу товарищества. Включение в

фирменное наименование имени коммандитиста делает его неограниченно и

солидарно ответственным наряду с полными товарищами по обязательствам перед

третьими лицами.

/ 2,С.133/

Коммандитные товарищества подлежат регистрации в торговом реестре.

Требования о регистрации партнерства с ограниченной ответственностью

содержат законы Англии и США (в отличие от полного товарищества).

Отсутствие такой регистрации по праву Англии, например, влечет за собой

неприменение правила об ограничении ответственности коммандитиста./3,С.86/

Занесению в торговый реестр и последующей публикации во Франции

подлежат имена полных товарищей, в ФРГ в торговый реестр заносятся данные в

отношении имени и размеров вкладов коммандитистов, но публикации подлежат

лишь имена полных товарищей.

Коммандитные товарищества (партнерства с ограниченной

ответственностью), как и полные товарищества, законодательством большинства

государств (за исключением Франции и государств французской системы:

Австрия, Польша, Италия, Испания, Португалия, а также России) не признаются

юридическими лицами./3, С.86;2,С.133/

3. Особенности положения коммандитистов во внутренних отношениях

между участниками

На ведение дел партнерства с ограниченной ответственностью имеют

право лишь полные товарищи. Коммандитист не имеет право на ведение дел

товарищества. Однако он обладает правом возражать против совершения тех или

иных действий со стороны полных товарищей, а также правом на ознакомление с

книгами и документацией товарищества.

Законодательства многих стран предусматривают определенное

участие в управлении делами товарищества коммандитистов, а не только полных

товарищей. Так, по итальянскому законодательству, для назначения

управляющего из числа полных товарищей необходимо не только согласие всех

товарищей, но и одобрение коммандитистов, представляющих большую часть

капитала/4,С.98/.

Во Франции в простом коммандитном товариществе для внесения изменений

в устав необходимо согласие всех полных товарищей и большинства

коммандитистов, представляющих более 50 % совокупного вклада в капитал

товарищества. Коммандитистам по договору могут быть переданы полномочия на

совершение сделок, не выходящих за рамки внутреннего управления делами

товарищества./4,С.99/

В ФРГ при совершении полными товарищами сделок, выходящих за рамки

обычной для предприятия деятельности, требуется согласие коммандитистов. В

договоре, однако, стороны могут предусмотреть и иные положения. Так по

договору, ведение всех дел товарищества может быть предано коммандитистам

или совершение тех или иных сделок может быть поставлено в зависимость от

предварительного согласия на них коммандитистов./2,С.134/

В соответствии с законом США на ведение дел коммандитного

товарищества (партнершипа с ограниченной ответственностью) имеют право лишь

лица, несущие по обязательствам товарищества неограниченную имущественную

ответственность. Совершение некоторых действий со стороны полных товарищей

требует согласия или одобрения коммандитистов. Коммандитист наравне с

полными товарищами имеет право на доступ к книгам товарищества, на

информацию о состоянии дел объединения, обращение в суд с требованием о

прекращении товарищества. В случае осуществлении контроля над деятельностью

товарищества коммандитист становится ответственным по обязательствам

товарищества наравне с полными товарищами. Коммандитист вправе заключать

различные сделки с товариществом, приобретая по ним такие же права

требования по отношению к объединению, которые доступны любому кредитору.

/2,С.135/

Договор регулирует вопрос об участии членов товарищества в

распределении прибыли и покрытии убытков. По законодательству ФРГ при

отсутствии специальных условий в договоре при распределении прибыли каждый

участник имеет право на получение 4 % суммы вклада. Что касается оставшейся

суммы после распределения прибыли, то она распределяется с учетом участия

членов в управлении делами товарищества, характера ответственности по

обязательствам. Коммандитист участвует в покрытии убытков товарищества в

пределах своего вклада.

4. Особенности положения коммандитистов во внешних

отношениях коммандитного товарищества

Коммандитист не имеет права выступать в отношениях с третьими лицами

в качестве представителя товарищества.

Согласно ст. 83 ГК Республики Беларусь вкладчики по закону не в праве

участвовать в управлении делами коммандитного товарищества, не вправе

оспаривать действия полных товарищей по управлению и ведению дел./1/

Французское и Испанское торговое законодательство запрещает

коммандитисту представлять товарищество даже при наличии у него

доверенности. Несоблюдение данного положения влечет за собой неограниченную

имущественную ответственность коммандитиста солидарно с полными

товарищами по обязательствам из заключенных на основании доверенности

сделок, то есть коммандитист будет нести ответственность всем своим личным

имуществом наряду с полными товарищами./2,С.134;6,С.114/

В ФРГ право на представительство товарищества также принадлежит

полным товарищам. Как участники товарищества коммандитисты не обладают

правом на представительство товарищество. Полные товарищи по обязательствам

товарищества несут неограниченную и солидарную ответственность перед

кредиторами. Ответственность коммандитиста его личным имуществом по

обязательствам товарищества является ограниченной. Он отвечает лишь в

пределах внесенного им вклада. Данное ограничение ответственности по

отношению к третьим лицам действительно лишь тогда, когда оно

зарегистрировано в торговом реестре. Поэтому коммандитист несет

неограниченную ответственность в том случае, если коммандитное товарищество

еще до момента его регистрации в торговом реестре вступило в деловые

отношения с третьими лицами, и он дал на это свое согласие. Положение

коммандитиста как ограниченно ответственного товарища становится

действительным с момента внесения им своего вклада в имущество

товарищества. Это означает, что по обязательствам товарищества он вообще не

несет ответственности своим личным имуществом, если полностью внес свой

вклад. В случае неоплаты или неполной оплаты вклада коммандитист в

соответствии с законодательством ФРГ по обязательствам товарищества несет

ответственность непосредственно перед кредиторами всем своим имуществом, но

в пределах не внесенной доли./5,с.33/

Такой же позиции придерживается законодательство Франции. Однако

существует отличие. Кредиторы товарищества в случае неоплаты или неполной

оплаты вклада коммандитистами не имеют права на предъявление прямого

требования к коммандитисту./2,С.135/

Изложенная выше суть ограниченной ответственности коммандитиста

обуславливает все особенности его положения и одновременно является

отличительной чертой коммандитного товарищества.

5. Прекращение деятельности коммандитного товарищества

Единственной особенностью при прекращении деятельности коммандитного

товарищества является то, что смерть коммандитиста не признается законным

основанием ликвидации товарищества.

Согласно ст. 85 ГК Республики Беларусь если из коммандитного

товарищества выбыли все вкладчики, то в качестве коммандитного такое

товарищество существовать не может.

Заключение

Хозяйственные товарищества (партнерства) – являются одним из

важнейших субъектом международного коммерческого оборота. При организации

коммерческой деятельности, прежде всего, необходимо учитывать

организационно – правовую форму зарубежной фирмы, от типа фирмы зависит

форма ответственности в случае банкротства, система распределения доходов

между участниками, право на управление делами, представительство и многое

другое. Во Франции, например, большинство фирм типа полные товарищества

осуществляют операции с недвижимостью и страховой деятельностью и

составляют 4 % в совокупном объеме продаж. В Японии насчитывается около

40 тысяч хозяйственных товариществ, они составляют 3 % в совокупном

объеме продаж. Для создания максимально благоприятных условий хозяйственной

и коммерческой деятельности в ряде стран при определении организационной

формы предприятия допускается возможность сочетания двух и более видов

хозяйственных товариществ.

Литература

I Нормативные акты

1 Гражданский кодекс Республики Беларусь. -Мн.: Национальный центр правовой

информации Республики Беларусь, 1999. - 512 с.

II Специальная литература

2 Гражданское и торговое право капиталистических государств: Учебник,

Отв. ред. Е.А Васильев. – 3-е изд., -М.: Междуннар. отн-ия, 1993. -560 с.

3 Курс международного торгового права./Тынель А., Функ Я., Хвалей В.-Мн.:

Амалфея, 2000.- 704с.

4 Основные институты гражданского права зарубежных стран. Сравнительно-

правовое исследование. М., 1999.- 256 с.

5 Плессе Ф. Право торговых обществ // Основы торгового и хозяйственного

права. –М., 1995. –132 с.

6 Русак Л.Г. Товарищеские союзы как форма организации юридических лиц. –

Мн.: Амалфея, 2000. – 132 с.

Страницы: 1, 2