Основные правовые системы современности

правотворчества и в соответствии с этой компетенцией проводят

дифференциацию различных источников права. Конституционные положения

изменяются в особом порядке, но с точки зрения права они имеют авторитет

обычных законов. В других случаях конституционные положения с точки зрения

права – нечто иное, чем обычные законы. Их особый авторитет выражается в

установлении контроля над конституционностью других законов. В ряде стран,

принадлежащих романо-германской правовой системе, установлен принцип

судебного контроля за конституционностью законов (ФРГ, Италия). Здесь

имеется обширная судебная практика по признанию законов недействительными.

В других странах наоборот отказались от подобной практики (Нидерланды,

Франция).

Другой момент в рассмотрении романо-германской правовой семьи -

законы, регулирующие общественные отношения и охватываемые определенной

отраслью права. Они могут объединяться законодательными органами в единый

свод, который базируется на общих принципах. Противоречия между отдельными

нормами, входящими в него, устраняются. Такой свод законов называется

кодексом.

Система романо-германского права ориентирована на кодексы, в которых

получают закрепление основные права как физических, так и юридических лиц.

Когда перед судом предстают тяжущиеся или суду предстоит расследовать

уголовное дело, то, наряду с установлением истины по конкретному делу,

юристы находят применимую к данному случаю норму права. Это относится к

положениям как материального, так и процессуального права. Юристы судебно-

следственных и административно-хозяйственных органов должны обращать

внимание на публикации ученых с целью лучшего толкования положений кодексов

(особенно в Германии).

В романо-германской системе придается немалое значение так называемым

"вторичным правовым нормам". Наряду с этим не игнорируются и казусы

(решенные судами дела как образцы правоприменительной практики), но для

судей они не имеют значения прецедента.

Еще одно различие правовых семей в органах, применяющих право. В

странах с романо-германской правовой системой суды разделяются по

инстанциям или по отраслям материального права; дела, связанные с

правонарушениями, являются основным предметом деятельности конкретного

суда.

Наиболее древней формой права является правовой обычай. Ныне он

занимает весьма скромное место во в всех трех правовых системах, включая

мусульманскую, но различия между этими системами лучше всего представить,

проведя сравнения их источников права.

В период раннего средневековья в романо-германской системе обычай

доминирует, весьма значительна была и роль тех, кто толковал правовые

обычаи. Но под влиянием все шире распространявшегося рецепированного или

вульгаризированного римского права, а также утвержденных королями сборников

законов, во многих отношениях представлявших собой записанные и

санкционированные государством обычаи, сфера применения устного правового

обычая все более сужалась. К тому же применение правового обычая стало

активно сдерживаться каноническим правом и правовой доктриной, на которую

как на источник права все более активно ссылались суды при разрешении дел.

По мере расширения государственного регулирования издавалось все больше

законов, затрагивавших публичное право и в основном сфера действия обычая

ограничивалась частноправовыми отношениями между отдельными гражданами (т.

е. сферами гражданского, семейною, земельного права).

Судебная практика является вторым по древности после обычая источником

права. Например, в Скандинавии со второй половины XIV в. делопроизводство в

судах стало письменным. Однако первоначально записывалась только суть

приговора или решения суда. Затем (приблизительно с XVI в.) в судах

провинций объединенного Шведско-датско-норвежского королевства перешли к

подробному ведению судебных протоколов, где фиксировались развернутые (с

обоснованием, аргументацией) решения судов. До нашего времени сохранились

такие замечательные памятники права, как протоколы лагманского суда

шведской провинции Упланд за 1490-1494 гг., а также книга протоколов суда

провинции Хяме за 1506-1510 гг. Аналогичные сборники судебных решений

публиковались в то время во Франции и Германии. В Швеции же король Густав

Ваза решил с 1549 г. поставить судебную практику под королевский контроль с

целью некоторой ее унификации.

Отсюда можно сделать вывод о возможности отнесения судебной практики к

числу вспомогательных источников. В первую очередь это касается

"кассационного прецедента". Кассационный суд - это высшая инстанция.

Поэтому, в сущности и "простое" судебное решение,основанное, например, на

аналогии или на общих принципах, благополучно пройдя "кассационный этап",

может восприниматься другими судами при решении подобных дел, как

фактический прецедент. Здесь можно говорить о судебном прецеденте как о

некотором исключении, не затрагивающем исходного принципа господства

закона. Является принципиально важным, что суды не превращаются в

законодателя.

В странах романо-германской правовой системы используется известное со

времен Римской империи ставшее классическим деление права на публичное и

частное. Основанием, критерием выделения публичного права выступает общий,

государственный интерес (осуществление общественных целей и задач),

частного права — особенный, частный интерес (реализация целей отдельных

лиц, граждан, организаций). Публичное право регулирует отношения основанные

на власти и подчинении, на механизме принуждения обязанных лиц. В нем

доминируют императивные нормы, которые не могут быть изменены, дополнены

участниками правоотношений. К сфере публичного права традиционно относят

конституционное, уголовное, административное, финансовое, международное

публичное право, процессуальные отрасли, основные институты трудового права

и т.д. Частное право регулирует отношения между равноправными независимыми

субъектами. Здесь преобладают диспозитивные нормы, действующие лишь в той

части, в которой они не изменены, не отменены их участниками. В сферу

частного права входят: гражданское, семейное, торговое, международное

частное право, отдельные институты трудового права и некоторые другие.

Подведем итог нашего рассмотрения романо-германской правовой семьи и

выделим ее основные признаки:

- единая иерархически построенная система источников писанного

права, доминирующее место в которой занимают нормативные акты

(законодательство);

- главная роль в формировании права отводится законодателю, который

создает общие юридические правила поведения; правоприниматель же

(судья, административные органы и т.п.) призван лишь точно

реализовать эти общие нормы в конкретных правоприменительных актах;

- имеются писанные конституции, обладающие высшей юридической силой;

- высокий уровень нормативных обобщений достигается при помощи

кодифицированных нормативных актов;

- весомое положение занимают подзаконные нормативные акты

(регламенты, инструкции, циркуляры и др.);

- деление системы права на публичное и частное, а также на отрасли;

- правовой обычай и юридический прецедент выступает в качестве

вспомогательных, дополнительных источников;

- на первом месте находятся не обязанности, а права человека и

гражданина;

- особое значение имеет юридическая доктрина, разработавшая и

разрабатывающая в университетах основные принципы (теорию)

построения данной правовой семьи.

10 Англосаксонская правовая семья

К англо-саксонской правовой семье относятся национально-правовые

системы Англии, США, Канады, Австралии, Новой Зеландии и др.

Все страны англо-саксонской правовой семьи, такие как США, Канада,

Новая Зеландия и др. в прошлом были колонезированны Англией. Они впитали

в себя ее язык, традиции, и конечно же ее правовую систему. По сути, их

правовая система стала отражением английской. И через некоторое время

страны, такие, как Англия, США, Канада, Австрия, Новая Зеландия

объединились в англо-саксонскую семью.

Английское право своими корнями уходит далеко в прошлое, к

норманнскому завоеванию Англии, когда основная роль в осуществлении

правосудия была возложена на королевские суды Лондона. В ходе их

деятельности постепенно сложилось правило прецедента, то есть однажды

сформулированное судебное решение в последующем становилось обязательным и

для всех других судей. К концу 13 века возрасла роль и значение статутного

права. В связи с этим правотворческая роль судей сдерживается принципом,

согласно которому изменения в праве не должны происходить без согласия

короля и парламента. Но одновременно с этим устонавливается право судей

интерпретировать статуты – право, которое судьи присвоили себе, ссылаясь на

то, что учавствуя в парламенте при обсуждении статутов,они лучше других

могут пояснить их содержание. Так прецеденты распространялись на

дополнительную сферу — толкование законов.

В 19 веке в связи с большими социальными изменениями в феодальном

обществе Англии возникла необходимость выйти за жесткие рамки закрытой

системы уже сложившихся прецедентов, и рядом с "общим правом" сложилось

"право справедливости", дуализм судопроизводства, который продолжался более

двух веков вплоть до судебной реформы 1873-75 гг. Эта реформа слила «общее

право» и «право справедливости»в единую систему прецедентного права.

В Англии благодаря "общему праву" и правилу прецедента различие права

и закона носит несколько иной, и одновременно более ярко выраженный

характер, чем различие права и закона на континенте. Здесь отсутствует

деление права на публичное и частное, как уже упоминалось, его заменяет

деление на "общее право" и "право справедливости". Нет резко выраженного

деления права на отрасли, поскольку суды могут разбирать разные категории

дел: публично-правовые и частно-правовые, гражданские, торговые, уголовные.

Поэтому английскому юристу право представляется однородным. Эта доктрина не

знает дискуссий о структурных делениях права. Она предпочитает результат

теоретическому обоснованию, т.е. носит прагматический характер. Однажды

вынесенное решение является нормой для всех последующих рассмотрений

аналогичных дел. Однако степень обязательности прецедента зависит от места

в судебной иерархии суда, рассматривающего данное дело, и суда, чье решение

может стать при этом прецедентом, т.е. к указанному общему правилу

требуется на практике поправка. При нынешней организации судебной системы

это значит:

1. решения высшей инстанции - палаты лордов - обязательны для всех

судов;

2. апелляционный суд, состоящий из двух отделений (гражданского и

уголовного), обязан соблюдать прецеденты палаты лордов и свои

собственные, а его решения обязательны для всех нижестоящих судов;

3. высший суд связан прецедентами обеих вышестоящих инстанций, и его

решения обязательны для всех нижестоящих судов;

4. окружные и магистратские суды обязаны следовать прецедентами всех

вышестоящих инстанций, а их собственные решения прецедентов не

создают.

Но не следует считать, что в англосаксонской системе основная нагрузка

падает на прецедент. С конца XIX - начала ХХ в. немалую роль вновь стали

играть законы. А в США в ХХ в. по штатам произвели компиляции статутов по

различным отраслям права. Эти компиляции получили название кодексов. Кроме

того, были созданы общефедеральные кодексы по тем отраслям, которые

традиционно должны иметь единообразное правовое регулирование на территории

всей страны. Прежде всего это коснулось уголовного законодательства и

законов, связанных с ведением предпринимательской деятельности.

Значительную роль во вторичных источниках права в англосаксонской

системе играет интерпретация статутов. В большинстве англоязычных стран

подобными полномочиями обладают только суды (в противовес возможностям

различного вида толкований в романо-германской системе). Причем существует

разница в интерпретации статутов даже в США и Англии: американские суды

пытаются интерпретировать статуты, как бы уясняя намерения законодателя,

для английских же судов подобные намерения не имеют значения.

Как видим, органами, применяющими право, в странах с англосаксонской

системой, являются суды "общего права" и "суды справедливости", что не

исключает, правда, разделения судов по инстанциям. Но в настоящее время в

США, в федеральной системе, упразднено подобное деление судов. Отказались

от этого и в судебных инстанциях штата Нью-Йорк. Там все дела

рассматриваются одними и теми же судами, хотя принципы отправления

правосудия согласно раздельной юрисдикции судов "общего права" и "судов

справедливости" по-прежнему реализуются по-разному. Некоторые штаты,

например Нью-Джерси, сохранили свою приверженность к раздельному

существованию "судов справедливости" и "общем права". В других штатах,

например в Пенсильвании, в одной и той же судебной инстанции раздельно

действуют судьи, руководствующиеся нормами общего права и принципами

справедливости.

В некоторых государствах (причем не только в странах англосаксонского

права) суды имеют право на провозглашение отдельных законов противоречащими

конституции, а потому утратившими свою законную силу. Например, это

характерно для таких стран, как США, Германия, Австрия. Причем в США не

только Верховный суд страны и верховные суды штатов могут объявить тот или

иной соответственно федеральный либо штатный статут противоречащим

конституции Америки или штата, подобные же полномочия есть и у нижестоящих

федеральных судов.

Особенностью права Великобритании является то, что здесь нет писаной

конституции. Поэтому распространилось поверхностное суждение, будто

английские суды не имеют правомочий, аналогичных американским. Но форма

правления в Англии и принципы функционирования ее правительства определены

не менее жестко и стабильно, чем в Конституции США, на основе той

совокупности древних обычаев и статутов (вроде "Билля о правах", "Акта о

престолонаследии", трехгодичного и семигодичного актов, "Билля о

парламенте" и т. п.), которые составляют "неписаную конституцию"

английского государства. Хотя английские суды не могут указывать на

неконституционность того или иного статута по той причине, что официально

писаной конституции не существует, но, по утверждению юристов,

принадлежащих к этой системе, подобный контроль английских судов над

статутами не менее эффективен, чем американский .

Как мы уже упоминали, правовой обычай оказал принципиальное влияние на

образование правовых семей. Так и в англосаксонской семье обычай

первоначально играл значительную роль в системе источников права. Можно

сказать, что Англия после норманнского завоевания управлялась обычаем.

Каждый манор, каждое графство и, возможно, даже каждая вилла имели свои

обычаи. Более того, полномочия королевского правительства также зиждились

на обычае. Но уже к XVII в. в Англии сложился прецедент, когда в качестве

имеющего юридическую силу признавали судом лишь тот обычай, в отношении

которого имелось доказательство о его действии до коронации Ричарда I

"Львиное сердце", т. е. до 3 сентября 1189 г.

Однако за обычаем вплоть до XIX в. оставалась значительная сфера

действия: в частности, королевские указы почти не затронули гражданско-

правовых отношений в манорах. Сборники обычаев, существовавшие в некоторых

местностях Англии, принимались во внимание при рассмотрении дел в

королевских судах . Одним из наиболее распространенных был обычай,

известный под названием "английский бург", согласно которому земля по

наследству переходила не старшему сыну, как при майорате, а младшему.

Причем этот обычай остался в силе вплоть до 1920 г.

В англосаксонской системе судебной практике, как еще одному источнику

права, отводится большая роль. Ведь именно на основе отделения судебной

власти от исполнительной (королевской) еще по Великой хартии Вольностей

1215 г. в англосаксонской системе резко повысилось значение судов, что

позволило судебной практике в конце концов подняться до уровня "общего

права".

Современные английские и американские суды имеют возможность

своевременно осуществлять публикации своих решений. Строго периодически

такие сборники публикаций выходят только с XIX в.

В Англии до правления короля Эдуарда I (1272-1307 гг.) не существовало

единого центра обобщения судебных решений. Именно в царствование того

короля началась трехвековая практика издания "Ежегодников судебных

решений". Первоначально их составляли неофициально юристы-практики и

студенты как неформальное описание казусов. Основной целью их создателей-

компиляторов было облегчение профессиональной деятельности судей

ориентацией на возможное рассмотрение определенных категорий дел по

аналогии. Когда накопилось достаточное количество казусов, появились

сокращенные варианты подобных изданий

В англосаксонском праве существует два вида норм права:

Страницы: 1, 2, 3